Уйти на обед и не вернуться. Когда за прогул невозможно уволить

@serezniy/ Фотобанк Фотодженика

Если сотрудник отсутствовал на рабочем месте без уважительных причин весь день или больше четырех часов подряд, его можно уволить за прогул (п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса). Прежде всего, нужно попросить прогульщика написать объяснительную и изложить причины, по которым он не явился в офис. Портал ГАРАНТ.РУ изучил практику последних лет и выяснил, когда суды признают увольнение за прогул незаконным.  

Уважительные причины отсутствия на работе 

В законе нет четких критериев, чтобы определить, насколько весома была причина отсутствия на работе. Поэтому компании придется сделать это самостоятельно, руководствуясь здравым смыслом, судебной практикой и разъяснениями Роструда.

Уважительными обычно признаются следующие обстоятельства:

• временная нетрудоспособность;
• исполнение общественных или государственных обязанностей (ст. 170 ТК РФ);
• сдача крови и ее компонентов, а также проведение связанного с этим медицинского обследования (ст. 186 ТК РФ);
• приостановление работы из-за задержки зарплаты более чем на 15 дней (ст. 142 ТК РФ);
• чрезвычайные ситуации, а также действия государственных органов, которые в целях безопасности, например в ходе мероприятий с участием глав регионов и полномочных представителей власти, перекрыли дорогу (Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 16 марта 2020 г. № 26-КГ19-13);
• отсутствие возможности оставить дома одного несовершеннолетнего ребенка, так как его мама была госпитализирована (Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 30 августа 2019 г. по делу № 33-32651/2019);
• небезопасные условия труда на рабочем месте (ст. 212 ТК РФ) и т. п.

Руководителю, прежде всего нужно оценить степень тяжести совершенного проступка, разобраться в обстоятельствах. Убедиться, что у сотрудника действительно не было возможности выйти в этот день на работу, предупреждал ли он кого-то из коллег, есть ли в компании неформальные правила, допускающие, например, устные договоренности.

"Работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка и обстоятельства, при которых он был совершен (ч. 5 ст. 192 ТК РФ), а также предшествующее поведение работника, его отношение к труду". Это рекомендации из п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 (далее – Постановление ВС РФ № 2), которыми суды часто руководствуются, рассматривая дела о прогулах. 

Что не считается прогулом: позиции судов

Как показывает судебная практика, уважительным поводом для отсутствия на работе могут признаваться совершенно разные жизненные обстоятельства.

Отсутствие больничного – не повод для увольнения

Работник заболел, обратился к врачу, а тот оформил электронный больничный. Его можно затем предъявить начальнику как доказательство уважительности причин отсутствия в офисе. А можно и не предъявлять. Отсутствие больничного не свидетельствует, что у человека не было веских причин не прийти на работу. Суды стоят на стороне работников. 

Вместо больничного можно запросить у работника справку от врача, где должна быть указана дата приема, выписка из медкарты, справку о вызове скорой помощи и т. п. Аналогично стоит поступать в случае, если заболел не сам работник, а его ребенок или близкий человек.

Руководителю стоит анализировать каждую ситуацию и по возможности с пониманием отнестись к личным проблемам работника. Чрезмерная строгость приведет к тому, что сотрудника суд, вероятнее всего, восстановит на работе.  

Отпуск по семейным обстоятельствам

Работодатель обязан предоставить отпуск за свой счет на срок до 5 дней в случае рождения ребенка, смерти родственника, регистрации брака (ст. 128 ТК РФ). Если начальник не подписал или вовсе отказал в таком отпуске, а сотрудник не вышел на работу, то уволить его за прогул нельзя. Право работника реализовать указанный отпуск не зависит от усмотрения работодателя, который обязан в силу закона предоставить названный отпуск (п. 39 Постановления ВС РФ № 2). 

Смерть жены близкого друга тоже может считаться уважительной причиной отсутствия на работе.

Если не платят зарплату 

Если зарплату задерживают больше 15 дней, сотрудник имеет полное право приостановить работу и не ходить в офис, пока ее не выплатят. Важно помнить, что в такой ситуации нужно письменно уведомить работодателя о своем решении. Стоит убедиться, что руководитель получил уведомление. Для этого можно составить его в двух экземплярах и попросить один из них подписать. Если он отказывается, можно направить по почте с описью вложения с уведомлением о вручении. Обратите внимание, что моментом, с какого можно не выходить на работу, является дата получения, а не отправки. Вернуться к работе нужно на следующий день после того, как получите уведомление о готовности руководства выплатить всю сумму задолженности по зарплате.

Время приостановки работы должно быть оплачено исходя из среднего заработка. Работник не обязан выходить на работу, если работодатель выплатил ему лишь часть причитающейся зарплаты и не направил письменного уведомления о том, что он готов все выплатить в день выхода сотрудника на работу (Апелляционное определение Московского городского суда от 28 февраля 2019 г. по делу № 33-9270/2019, Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 3 октября 2023 г. по делу № 88-27861/2023). Важно отличать задержку зарплаты и отсутствие обещанной индексации. В такой ситуации воспользоваться нормами ст. 142 ТК РФ и не выйти на работу может обернуться увольнением за прогул.

Возникли непредвиденные обстоятельства 

Причиной неявки на работу могут стать самые разные обстоятельства, предвидеть которые невозможно. Например, с утра прорвало трубу или произошло ДТП. Суды обычно встают на сторону потерпевшей стороны – работника.

Когда обеденный перерыв затянулся

При определении продолжительности прогула перерыв для отдыха и питания учитываться не может, так как в рабочее время не включается (ст. 108 ТК РФ). Многие суды придерживаются позиции, что обеденное время прерывает течение отсутствия сотрудника на работе.

Работодатель обязан оплатить вынужденный прогул, даже если собирается оспорить вердикт суда. Решение о восстановлении на работе незаконно уволенного сотрудника подлежит немедленному исполнению (ст. 396 ТК РФ, ст. 211 Гражданского процессуального кодекса).То есть в день отмены приказа об увольнении восстановленному работнику выплачивается зарплата за вынужденный прогул. 

Порядок увольнения сотрудника за прогул

Увольнение за прогул является мерой дисциплинарной ответственности. Такие меры могут применяться, но только после того, как у сотрудника письменно будут запрошены объяснения (ч. 1 ст. 193 ТК РФ). При этом сотруднику необходимо предоставить не менее двух рабочих дней на дачу таких объяснений. Сотрудника можно уволить, даже если объяснительную он не написал. (Определение Девятого КСОЮ от 6 апреля 2023 г. № 88-3060/2023 по делу № 2-3126/2022).

То, что работника нет на месте, нужно зафиксировать в акте, в котором указывается его Ф.И.О., дата и время отсутствия. Если он отказывается ознакомиться и подписать его, то составляется еще один акт. Сведения о времени отсутствия вносятся в табель учета рабочего времени. Днем увольнения работника за прогул будет последний день его работы, то есть предшествующий прогулу, при условии, что он не возвращался к своим трудовым обязанностям после этого.

Достаточно одного акта, подтверждающего отсутствие сотрудника в течение более 4 часов подряд или смены. Некоторые работодатели составляют несколько актов, для каждого дня, когда сотрудника не было на работе.Дата увольнения за любой прогул – последний день работы. Если после прогула человек не приступал к трудовым обязанностям, это последний рабочий день перед прогулом. При окончательном расчете время прогула не оплачивается и исключается из стажа для компенсации за неиспользованный отпуск (письмо Минтруда от 12 февраля 2021 г. № 14-2/ООГ-1238). Прежде чем увольнять, проанализируйте следующие нюансы: 

• тяжесть вменяемого работнику в вину дисциплинарного проступка;
• обстоятельства, при которых он был совершен;
• предшествующее поведение сотрудника и его отношение к труду (были ли у него раньше взыскания);
• какие убытки понесла организация от его отсутствия на рабочем месте, привело ли это к неблагоприятным последствиям или к убыткам.

Доказывать в суде приведенные выше факты придется работодателю.

Ошибки, которые допускают работодатели при увольнении прогульщика

Когда принято решение уволить сотрудника за прогул, руководителю стоит внимательно отнестись к  некоторым нюансам этой процедуры. Довольно часто суды находят нарушения при увольнении и признают их незаконными. На что стоит обратить внимание, если дело дошло до расторжения трудовых отношений.

• Приказ об увольнении, изданный в день, когда сотрудник представил объяснения своему поступку, могут признать незаконным. В деле, которое рассматривали судьи Второго КСОЮ (Определение от 24 октября 2023 г. по делу № 88-26519/2023) работодатель так и поступил, аргументируя это тем, что работника не было на работе три дня, что само по себе является грубым нарушением трудовых обязанностей и основанием для увольнения. По его мнению, он выполнил требования ст. 193 ТК РФ. Суд с ним не согласился. Работник в объяснительной указал, что все эти дни плохо себя чувствовал. Кроме того, в электронной переписке он предупреждал об этом своего непосредственного начальника. Увольнение было признано незаконным.

• Если сотрудник уже сам написал заявление, то уволить за прогул будет сложно. Сотрудник решил уволиться, написал сразу два заявления: на увольнение и на двухнедельный отпуск, после которого на работу не вышел. Работодатель уволил его за прогул. Суд признал увольнение за прогул незаконным (Определение Третьего КСОЮ от 19 июня 2023 г. № 88-12663/2023). Работодатель не может отказать сотруднику в увольнении по собственному желанию. 

• Приказ об увольнении нельзя издать дважды. Работодатель по своей инициативе не может уволить сотрудника на больничном (ч. 6 ст. 81 ТК РФ). Такой приказ будет признан незаконным и будет отменен. Даже если начальник отменит его, дождется выхода работника в офис и издаст новый, все равно это будет признано незаконным. По сути, руководитель вторым своим приказом изменил дату увольнения без согласия сотрудника (Определение Первого КСОЮ от 5 сентября 2023 г. по делу № 88-27014/2023). 

Что должен сделать сотрудник, вернувшись в офис после прогула? 

Добросовестному работнику, которому в силу обстоятельств действительно не удалось добраться до офиса, чтобы избежать увольнения стоит сделать следующее. Прежде всего поставить в известность своего руководителя. Затем написать объяснительную и рассказать причину своего отсутствия или опоздания на работу. Представить доказательства правдивости своих слов. Это могут быть справки от врача, фотографии, видеозаписи, свидетельские показания.

Что нужно сделать работодателю, если суд восстановил сотрудника на работе?  

Нужно издать соответствующий приказ и ознакомить с ним работника. В трудовой книжке сделать отметку о недействительности записи об увольнении и добавить новую – о восстановлении в должности. Затем сотрудник получает "допуск” к своей старой должности, а кадровик вносит изменения в табель учета рабочего времени.

Если после увольнения сотрудника его должность сократили, то нужно издать приказ и вновь добавить в штатное расписание. Если уволенный работник вернулся, а на его должность был принят другой специалист, то работодатель должен расторгнуть с ним договор. Увольнение при этом возможно только тогда, когда нет иных вакантных позиций.

Если работодатель отказывается выполнять судебное решение, то в игру вступают приставы и их принудительные меры выполнения судебного решения.

Чтобы избежать недоразумений и в спешке не увольнять добросовестного сотрудника, который в силу жизненных обстоятельств не смог выйти на работу, руководителю стоит закрепить в локальном акте порядок уведомления при возникновении аналогичных ситуаций в будущем.