Письмо Министерства экономического развития РФ от 8 апреля 2019 г. № ОГ-Д24-3301 О распространении запрета на проведение плановых проверок субъектов малого предпринимательства в период 2019 - 2020 гг. ("надзорные каникулы"), проводимых в рамках государственного надзора в сфере миграции

Вопрос: Согласно п. 1 ч. 1 ст. 26.2 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" в 2019 - 2020 годах не проводятся плановые проверки при осуществлении государственного надзора в отношении субъектов малого предпринимательства, за исключением плановых проверок в рамках тех видов надзора, по которым установлены категории риска, классы (категории) опасности, а также критерии отнесения деятельности либо производственных объектов к определенной категории риска / классу опасности.

Таким образом, по смыслу указанного положения, мораторий на плановые проверки субъектов малого бизнеса не распространяется на те виды госнадзора, которые осуществляются с применением риск-ориентированного подхода (РОП).

Однако вопрос введения риск-ориентированного подхода в сфере миграционного контроля остается открытым.

С одной стороны, п. 5 Перечня видов госнадзора, которые осуществляются с применением РОП (утв. постановлением Правительства РФ от 17.08.2016 N 806) обязывает осуществлять данный вид надзора с использованием РОП. Это же закреплено в п. 2 Положения об осуществлении надзора в сфере миграции (утв. 13.11.2012 постановлением Правительства РФ N 1162, в ред. постановления Правительства РФ от 27.12.2017 N 1668).

С другой стороны, необходимость РОП и соответствующая периодичность плановых проверок установлена актом Правительства РФ, который не может противоречить федеральному закону (то есть п. 4 ст. 32 Закона N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ") и поэтому не может применяться до внесения соответствующих поправок в Закон N 115-ФЗ (собственно, п. 12 Положения N 1162 содержит аналогичную оговорку). Указанный федеральный закон, однако, РОП в сфере миграционного надзора не предусматривает.

Таким образом, в силу прямого указания п. 5 ч. 4 ст. 1 Закона № 294-ФЗ и п. 4 ст. 32 Закона № 115-ФЗ периодичность плановых проверок в сфере миграции НЕ зависит от категории риска/класса опасности, а проверка включается в план проверок на следующий год по истечении одного года со дня окончания проведения последней плановой проверки.

Однако сам надзорный орган (МВД РФ) в своем письме от 14 марта 2019 г. N 3/197702321059 излагает иную точку зрения, а именно: вопреки норме п. 4 ст. 32 Закона № 115-ФЗ МВД РФ полагает, что риск-ориентированный подход в сфере миграционных проверок уже введен, и, соответственно, мораторий на плановые проверки малого бизнеса 2019 -2020 г.г. на эту сферу не распространяется.

Я, со своей стороны, полагаю, что сотрудники МВД неправильно толкуют законодательство и неправомерно исключают из-под указанного моратория плановые проверки соблюдения обязательных требований в сфере миграции.

В связи с этим прошу высказать Ваше мнение по следующему вопросу: законно ли проведение плановых проверок субъектов малого предпринимательства органами внутренних дел в рамках надзора за трудовой деятельностью иностранных работников на территории РФ в 2019 г.?

Ответ: В Департаменте контрольно-надзорной и разрешительной деятельности Минэкономразвития России (далее - Департамент) рассмотрено обращение по вопросу распространения установленного статьей 26.2 Федерального закона от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон N 294-ФЗ) запрета на проведение плановых проверок субъектов малого предпринимательства в период 2019 - 2020 годов ("надзорные каникулы"), проводимых в рамках государственного надзора в сфере миграции.

Согласно Положению о Министерстве экономического развития Российской Федерации, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 5 июня 2008 г. N 437, Минэкономразвития России не наделено полномочиями по разъяснению законодательства Российской Федерации, практики его применения по вопросу, затронутому в обращении.

Вместе с тем полагаем возможным отметить следующее.

"Надзорные каникулы" не распространяются на субъекты малого предпринимательства, в отношении которых проводятся плановые проверки в рамках видов государственного контроля (надзора), при организации и осуществлении которых применяется риск-ориентированный подход.

В соответствии с частью 9.3 статьи 9 Федерального закона N 294-ФЗ Правительством Российской Федерации может быть установлена иная периодичность проведения плановых проверок при осуществлении видов государственного контроля (надзора), определяемых в соответствии с частями 1 и 2 статьи 8.1 Федерального закона N 294-ФЗ (то есть, осуществляемых с применением риск-ориентированного подхода), в зависимости от отнесения деятельности юридического лица, индивидуального предпринимателя и (или) используемых ими производственных объектов к определенной категории риска.

Федеральный государственный контроль (надзор) в сфере миграции осуществляется с применением риск-ориентированного подхода. Критерии отнесения объектов федерального государственного контроля (надзора) в сфере миграции к категориям риска утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 13 ноября 2012 г. N 1162 "Об утверждении Положения об осуществлении федерального государственного контроля (надзора) в сфере миграции" (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2017 г. N 1668).

Ежегодный план проведения плановых проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей формируется с учетом периодичности проведения плановых проверок, установленной Положением об осуществлении федерального государственного контроля (надзора) в сфере миграции.

С учетом того, что организация и проведение государственного контроля (надзора) в сфере миграции осуществляется с применением риск-ориентированного подхода, режим "надзорных каникул" на данный вид государственного контроля (надзора) не распространяется.

Отмечаем, что данное письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, не является нормативным правовым актом, является мнением Департамента, носит информационный характер.