Письмо Федеральной налоговой службы от 23 марта 2015 г. № ГД-4-3/4566@ “О применении положений пункта 2 статьи 269 НК РФ”

Федеральная налоговая служба в связи с письмом по вопросу признания непогашенной задолженности по долговому обязательству российской организации перед сестринской иностранной компанией контролируемой задолженностью перед иностранной организацией, сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) контролируемой задолженностью перед иностранной организацией признается непогашенная задолженность налогоплательщика - российской организации по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации.

Из запроса следует, что кредит был предоставлен российскому заемщику его иностранной сестринской компанией. По мнению ФНС России, задолженность российской организации перед иностранной сестринской компанией может быть признана контролируемой задолженностью перед иностранной организацией, при условии установления обстоятельств, позволяющих сделать вывод об использовании сестринской компании в качестве «транзитной» для перечисления денежных средств от материнской компании. Для установления указанных обстоятельств необходимо использовать информацию о движении денежных средств, ответы компетентных органов иностранных государств. Также необходимо анализировать договоры займа на предмет наличия в них условий, характерных при взаимозависимости сторон.

По существу заем был выдан иностранным акционером (материнская компания). Косвенная зависимость российского налогоплательщика от иностранной компании-кредитора выражается в самом факте подконтрольности обоих лиц единому центру - иностранной материнской компании (вхождение в международный холдинг), даже если между самими заимодавцем и заемщиком отсутствует непосредственное отношение подчиненности и подконтрольности (владение акциями или долями в уставном капитале).

Указанная правовая позиция подтверждается судебной практикой: ФАС Московского округа от 27.02.2012 № А40-1164/11-99-7 (Определением ВАС РФ от 21.06.2012 № ВАС-7104/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ); ФАС Московского округа от 24.09.2013 по делу № А40-88761/12-99-495; ФАС Дальневосточного округа от 13.02.2014 № А04-1595/2013; ФАС Северо-Западного округа от 06.06.2014 по делу № А52-4072/2012.