Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 4 марта 2013 г. N 03-08-05/6369 О налогообложении доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ

Вопрос: Между ООО и его учредителем (испанской компанией, доля в уставном капитале Общества 100%) был заключен договор займа на 5 лет, согласно договору ООО обязано уплачивать проценты по займу ежеквартально испанской компании.

В п. 2.7 договора займа указано, что проценты уплачиваются в виде валовых процентов без каких-либо удержаний любого рода.

Согласно п. 1. ст. 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода.

У иностранной испанской организации представительства в России нет.

Таким образом, ООО будет являться налоговым агентом, на которого на основании п. 1. ст. 310 НК РФ возлагаются обязанности по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет России налога на прибыль с доходов иностранной организации. ООО будет должен перечислить иностранной компании проценты с займа за минусом суммы налога.

В ст. 7 НК РФ закреплено, что если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров России.

В области избежания двойного налогообложения с этими странами действует Конвенция между Правительством РФ и Правительством Королевства Испания об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал от 16.12.1998 (далее - Конвенция с Испанией).

Пункт 1 ст. 11 Конвенции с Испанией закрепляет, что проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

Пункт 2 ст. 11 Конвенции указывает, что такие проценты могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель является лицом, имеющим фактическое право на проценты, взимаемый таким образом налог не должен превышать 5 процентов от общей суммы процентов. Компетентные органы Договаривающихся Государств по взаимному согласию определят способ применения таких ограничений.

Согласно п. 3 ст. 11 Конвенции с Испанией, независимо от положений пункта 2 проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве, если получатель является лицом, имеющим фактическое право на проценты, и:

а) лицом, имеющим фактическое право на проценты, является Договаривающееся Государство, его политическое подразделение или местный орган власти; или

б) проценты выплачиваются по долгосрочному кредиту (7 или более лет), предоставленному банком или другим кредитным институтом, который является резидентом Договаривающегося Государства.

На основании вышеизложенного просим в письменном виде разъяснить:

1. Является ли ООО налоговым агентом?

2. Необходимо ли на дату выплату процентов по договору займа перечислять налог в бюджет?

3. В случае перечисления налога в бюджет, вправе ли ООО применить пониженную ставку? В каком размере (проценты) должна быть применена пониженная ставка?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос по вопросам применения статьи 11 "Проценты" Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал (далее - Конвенция) и сообщает следующее.

В соответствии с нормами пунктов 1 и 2 статьи 11 Конвенции право налогообложения процентного дохода предоставлено как государству резидентства получателя такого дохода, так и государству, в котором процентный доход возникает. При этом, если получатель процентов имеет фактическое право на них, взимаемый в соответствии с законодательством государства источника дохода налог не должен превышать 5 процентов от общей суммы процентов.

Нормой, содержащейся в подпункте b) пункта 3 статьи 11 Конвенции, предусмотрено, что проценты, возникающие в одном договаривающемся государстве и выплачиваемые резиденту другого договаривающегося государства, подлежат налогообложению исключительно в последнем, если проценты выплачиваются в связи с предоставленным банком или другим кредитным институтом долгосрочным кредитом (на срок 7 или более лет).

Таким образом, если российская организация выплачивает испанскому банку проценты на основании заключенного между ними долгосрочного кредитного договора, то данный доход освобождается от налогообложения в Российской Федерации и подлежит налогообложению исключительно в Испании.

В рассматриваемом случае российская организация получает займ от своего учредителя-компании резидента Испании, которая не является кредитной организацией. В связи с этим нормы подпункта b) пункта 3 статьи 11 Конвенции применению не подлежат.

В соответствии с нормами пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) доход в виде процентного дохода от долговых обязательств любого вида, полученный иностранной организацией, и который не связан с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относится к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежит обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Исходя из вышеизложенного, процентный доход, выплачиваемый испанской компании на основании договора займа, заключенного с российской организацией, подлежит налогообложению налогом на прибыль в Российской Федерации по ставке, определяемой с учетом норм пункта 2 статьи 11 Конвенции.

Согласно пункту 1 статьи 310 Кодекса налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации при каждой выплате дохода.

В соответствии с нормами пункта 3 статьи 310 Кодекса исчисление и удержание сумм налога с дохода, который в соответствии с международным договором облагается налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, производится налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса, о ее постоянном местонахождении.