Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 22 октября 2021 г. N 03-03-07/85516 Об условиях для признания непогашенной задолженности неконтролируемой

Департамент налоговой политики в связи с обращением организации сообщает, что согласно Регламенту Министерства финансов Российской Федерации, утвержденному приказом Минфина России от 14.09.2018 N 194н, в Министерстве не рассматриваются по существу обращения организаций по проведению экспертиз договоров, учредительных и иных документов организаций, а также по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.

Вместе с тем сообщается, что согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) непогашенная задолженность налогоплательщика - российской организации по долговому обязательству перед лицом, признаваемым в соответствии с подпунктами 1, 2, 3 или 9 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ взаимозависимым лицом иностранного лица, указанного в подпункте 1 пункта 2 статьи 269 НК РФ, если иное не предусмотрено пунктом 8 статьи 269 НК РФ, признается контролируемой задолженностью.

Непогашенная задолженность, указанная в подпункте 2 пункта 2 статьи 269 НК РФ, не признается для налогоплательщика - российской организации контролируемой задолженностью при одновременном выполнении условий, установленных пунктом 8 статьи 269 НК РФ (с учетом особенностей, установленных пунктом 11 названной статьи):

1) долговое обязательство возникло перед российской организацией или физическом лицом, являющимися в соответствии с НК РФ налоговыми резидентами Российской Федерации в течение всего отчетного (налогового) периода и признаваемыми взаимозависимыми лицами иностранного лица, указанного в подпункте 1 пункта 2 статьи 269 НК РФ, на основании подпункта 1, 2, 3 или 9 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ;

2) российская организация или физическое лицо, перед которыми возникло долговое обязательство, в течение отчетного (налогового) периода не имеет непогашенной задолженности по сопоставимым долговым обязательствам перед иностранным лицом, указанным в подпунктах 1 и (или) 2 пункта 2 статьи 269 НК РФ.

Таким образом, для признания непогашенной задолженности, указанной в подпункте 2 пункта 2 статьи 269 НК РФ, неконтролируемой должны одновременно соблюдаться условия, установленные пунктом 8 статьи 269 НК РФ.

Пунктом 2 статьи 105.5 НК РФ в целях НК РФ установлено, что сопоставляемые сделки признаются сопоставимыми с анализируемой сделкой, если они совершаются в одинаковых коммерческих и (или) финансовых условиях с анализируемой сделкой.

Учитывая указанное, по мнению Департамента, при определении непогашенной задолженности по сопоставимым долговым обязательствам в целях применения пункта 8 статьи 269 НК РФ следует применять положения статьи 105.5 НК РФ.