Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 11 октября 2021 г. N 03-07-10/82422 О применении НДС при строительстве нежилых помещений, предназначенных для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), на основании договора участия в долевом строительстве

Вопрос: Общество с ограниченной ответственностью заключило в 2019 году Договоры участия в долевом строительстве в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

По условиям Договора Застройщик создает нежилое здание и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию обязуется передать входящие в состав нежилого здания нежилые помещения (назначение согласно проектной документации: обеденный зал, горячий цех, мясо-рыбный цех, мойка кухонной посуды, зона разгрузки, кладовые, электрощитовые, душевые, санузлы, лестницы, а также офисы, переговорные и т.п.). Помещения планируются использоваться ООО в производственной деятельности, облагаемой НДС, под размещение предприятия общественного питания и офисы, т.е. в соответствии с назначением, указанным в проектной документации Застройщика.

ООО находится на общей системе налогообложения, является плательщиком НДС. Застройщик в Договорах долевого участия указал, что цена договора НДС не облагается, при этом не указал документы-оснований.

Согласно пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ: "от налогообложения НДС освобождены услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Законом N 214-ФЗ (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения). К объектам производственного назначения в целях настоящего подпункта относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг)".

Строится нежилое здание с нежилыми помещениями: офисами, предприятиями общепита.

1. Возникает ли объект обложения НДС по данной сделке?

2. Может ли ООО потребовать счет-фактуру от Застройщика и обязан ли Застройщик выписать счет-фактуру в момент передачи объекта по акту приема-передачи?

3. Может ли ООО принять НДС к вычету?

Ответ: В связи с письмом о применении налога на добавленную стоимость при строительстве нежилых помещений, предназначенных для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 214-ФЗ), Департамент налоговой политики сообщает.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. При этом статьей 149 Кодекса установлен перечень операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) налогом на добавленную стоимость.

Так, подпунктом 23.1 пункта 3 статьи 149 Кодекса предусмотрено освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость услуг застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом N 214-ФЗ, за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения. К объектам производственного назначения в целях данного подпункта относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

В связи с этим услуги застройщика, оказываемые при строительстве объектов производственного назначения, к которым относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость.

Также необходимо отметить, что освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость работ по строительству (созданию) объекта долевого строительства, выполняемых застройщиком при строительстве объектов производственного назначения, Кодексом не предусмотрено.

Принимая во внимание нормы пункта 1 статьи 39 Кодекса, на основании которого реализацией работ признается передача результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, указанные работы, выполняемые застройщиком при строительстве объектов производственного назначения, подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

В случае, если строительство (создание) объекта долевого строительства осуществляется подрядными организациями без выполнения строительно-монтажных работ силами застройщика, передача застройщиком участнику долевого строительства объекта (части объекта), законченного капитальным строительством, операцией по реализации застройщиком товара или строительно-монтажных работ не является и, соответственно, объектом налогообложения на добавленную стоимость у застройщика не признается.

Что касается вычетов налога на добавленную стоимость, то согласно пункту 2 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретаемым для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.

На основании абзаца первого пункта 6 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства.

Согласно пунктам 1 и 5 статьи 172 Кодекса вычеты указанных сумм налога на добавленную стоимость производятся на основании счетов-фактур, выставленных подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства, после принятия их на учет и при наличии соответствующих первичных документов.

В отношении счетов-фактур следует отметить, что счета-фактуры выставляются и составляются застройщиком в порядке, установленном пунктом 3 статьи 168 и статьей 169 Кодекса, а также постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 г. N 1137, которым утверждены формы и правила заполнения (ведения) документов, применяемых при расчетах по налогу на добавленную стоимость.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.