Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 26 марта 2008 г. N 03-03-06/2/28 О признании расходов на проведение рекламных акций для целей налогообложения прибыли

Справка

Вопрос: ЗАО (далее - банк), являющийся российской кредитной организацией со 100% капиталом крупнейшей банковской группы во Франции и континентальной Европе, просит Вас дать разъяснения по вопросу применения налогового законодательства в части, касающейся порядка исчисления налога на прибыль при использовании товарного знака, исключительные права на который принадлежат материнской компании.

Согласно внутренней политике группы в рекламных кампаниях банк, как и другие юридические лица группы, обязан использовать единые товарные знаки, исключительные права на которые принадлежат материнской компании, расположенной на территории Франции.

В связи с этим банк просит вас разъяснить:

1. Является ли обязательным условием заключение банком с материнской компанией договора о передаче неисключительных прав на использование товарных знаков и логотипов, исключительные права на которые принадлежат материнской компании (далее - договор) для признания расходов на проведение рекламных акций с использованием таких товарных знаков и логотипов в качестве рекламных расходов банка, уменьшающих налогооблагаемую прибыль?

2. Согласно внутренней политике банка, а также политике перераспределения расходов и доходов право пользования товарными знаками и логотипами предоставляется для членов группы бесплатно.

Вправе ли банк не включать в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль безвозмездно полученные неисключительные права от материнской компании по договору на основании пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ в случае необходимости заключения такого договора для признания расходов на проведение рекламных акций с использованием товарных знаков и логотипов в качестве рекламных расходов банка, уменьшающих налогооблагаемую прибыль?

3. В случае, если банк не может применить пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, банк просит разъяснить, какому уровню цен согласно ст. 40 НК РФ должно соответствовать вознаграждение, выплачиваемое банком материнской компании по договору, с учетом невозможности определения размера такого вознаграждения из-за отсутствия идентичных и однородных договоров на предоставление неисключительных прав на такие товарные знаки и логотопы другим юридическим лицам.

4. Согласно Закону РФ от 23.09.1992 N 3520-1 договор о передаче неисключительного права на товарный знак и лицензионный договор без регистрации считаются недействительными. В соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к отношениям, возникшим до заключения договора. В случае включения положения п. 2 ст. 425 ГК РФ в договор вправе ли банк уменьшить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль на сумму рекламных расходов и расходов по договору, которые возникли в период с момента подписания и до его регистрации?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваше письмо по вопросу о порядке признания расходов на проведение рекламных акций для целей налогообложения прибыли и сообщает следующее.

1. При определении налоговой базы по налогу на прибыль налогоплательщик - российская организация уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов в порядке, предусмотренном главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).

При этом статьей 252 Кодекса предусмотрены критерии, в соответствии с которыми осуществленные затраты (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса) признаются расходами для целей налогообложения и учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

Так, расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Обоснованность расходов, учитываемых при расчете налоговой базы, должна оцениваться с учетом обстоятельств, свидетельствующих о намерениях налогоплательщика получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Учитывая, что в налоговом законодательстве не используется понятие экономической целесообразности и не регулируется порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. В силу принципа свободы экономической деятельности (статья 8 части 1 Конституции Российской Федерации) налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность. При этом проверка экономической обоснованности произведенных налогоплательщиком расходов осуществляется налоговыми органами во время мероприятий налогового контроля, порядок проведения которого установлен Кодексом.

В соответствии с подпунктом 28 пункта 1 статьи 264 Кодекса к прочим расходам организации, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с учетом положений пункта 4 статьи 264 Кодекса.

Согласно пункту 4 статьи 264 Кодекса к расходам организации на рекламу в целях главы 25 Кодекса относятся:

- расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передача по радио и телевидению) и телекоммуникационные сети;

- расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и рекламных щитов;

- расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании.

Расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также на прочие виды рекламы, осуществленные им в течение налогового (отчетного) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1 процента выручки, определяемой в соответствии со статьей 249 Кодекса.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Учитывая изложенное, а также положения пункта 1 статьи 252 Кодекса, расходы на рекламу товарных знаков, право использования которых в соответствии с требованиями гражданского законодательства Российской Федерации у налогоплательщика отсутствуют, не могут быть учтены для целей налогообложения прибыли.

2. В соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 251 Кодекса доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно, в случаях, установленных указанным подпунктом, не учитываются для целей налогообложения прибыли организаций.

При этом, указанное освобождение установлено только в отношении получаемого налогоплательщиком имущества и не может применяться к случаям безвозмездного получения имущественных прав.

3. Вопрос определения размера вознаграждения за предоставление неисключительных прав на использование товарных знаков, не относится к компетенции Департамента. В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Статьей 40 Кодекса установлены принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения, используемые при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 26 марта 2008 г. N 03-03-06/2/28

Текст письма опубликован в приложении к газете "Учет. Налоги. Право" - "Официальные документы" от 8 апреля 2008 г. N 14, в журнале "Документы и комментарии", май 2008 г. N 9