Своевременно и логично: возможность уплаты налога с фиксированной прибыли контролируемых иностранных компаний

Надежда Пронина

Партнер консалтинговой компании "ЮКЕЙ", руководитель направления "ЮКЕЙ-Юридический консалтинг"

специально для ГАРАНТ.РУ

9 ноября в Налоговый кодекс внесена возможность уплаты налога с фиксированной прибыли контролируемых иностранных компаний (КИК). Платить налог с фиксированной прибыли теперь вправе физические лица, уведомившие налоговый орган о переходе на новый порядок уплаты. Это логичная и своевременная альтернатива стандартному налогообложению. Но массового перехода на новый способ уплаты налогов от владельцев КИК ожидать пока не стоит.

Кому это важно?

Лицам, контролирующим так называемые "пассивные" иностранные компании, суммарная прибыль которых систематически превышает определенный в законе размер – 38,46 млн руб. в 2020 году и 34 млн руб. в год в дальнейшем (п. 2 ст. 227.2 НК РФ в ред. Федерального закона от 9 ноября 2020 г. № 368-ФЗ).

Именно "систематически", так как выбрать новый налоговый режим можно только сразу на пять лет (в 2020-2021 годах – на 3 года). Либо если суммарная прибыль КИК контролирующего лица приближается к указанной отметке, но у него нет желания надлежащим образом вести отчетность КИК и подавать сведения об их доходах в налоговый орган России. Важно, что при получении дивидендов из прибыли КИК эти выплаты будут обложены налогом дополнительно к фиксированной прибыли, соответственно, если планируется выплата дивидендов, то нужно дополнительно оценить налоговые последствия выбора нового режима.

В чем суть?

Изменения в законе уточняют порядок налогообложения прибыли КИК и вводят специальный режим налогообложения.

Фиксированная сумма прибыли устанавливается в размере 38,46 млн руб. за налоговый период 2020 года, 34 млн руб. за последующие налоговые периоды, начиная с 2021 года вне зависимости от количества КИК.
И это очень позитивные изменения НК РФ! При расчете эффективной ставки налогообложения прибыли КИК не будут учитываться дивиденды, получаемые КИК от российских компаний, и налог на них, если такими дивидендами фактически распоряжается не компания, а контролирующее ее лицо. Выглядит логично, так как, по сути, это доходы и налоги контролирующего лица, а эффективная ставка налога применяется к прибыли самой КИК.

Стало понятнее

Изменения в НК РФ уточняет понятия иностранной холдинговой компании и иностранной субхолдинговой компании. На неточности в определениях ранее указывал в том числе Минфин России. Ведомство неоднократно разъясняло, что активной иностранной (суб)холдинговой компанией не может быть признана КИК, у которой отсутствуют дочерние компании (например, Письмо Минфина России от 6 сентября 2017 г. №03-12-11/2/57423, п. 2 Письма Минфина России от 16 января 2018 г. № 03-12-11/2/1410). Сейчас требование наличия дочерних компаний есть уже в понятии иностранной (суб)холдинговой компании.

Но наиболее важное изменение НК РФ в отношении этих компаний – это смягчение порядка определения их "активности" (п. 5 ст. 25.13-1 НК РФ в ред. Федерального закона от 9 ноября 2020 г. № 368-ФЗ). Теперь на статус "активной" компании не будет влиять получение пассивных доходов в виде дивидендов от иностранных организаций, ведущих действительную коммерческую деятельность (например, от организаций с достаточно высокой эффективной ставкой налога на доход, от банков, страховых компаний и т.п.), а также в виде прибыли от реализации акций таких компаний. Это, в свою очередь, при определенных условиях позволит исключить прибыль такого холдинга из налогооблагаемого дохода контролирующего лица.

Эти изменения выводят из-под прямого налогообложения у контролирующего лица доходы от нормальной коммерческой деятельности иностранных холдингов, если они используют эти доходы для дальнейшего развития бизнеса, а не отдают в распоряжение контролирующего лица.

Законопроект¹ при его внесении в Госдуму имел дополнительной целью решить проблему применения пониженных налоговых ставок по соглашениям об избежании двойного налогообложения к лицам, не участвующим прямо в организациях, выплачивающих доход, но имеющих фактическое на него право.

Так, в рамках данных соглашений для обложения дивидендов по пониженной ставке часто необходимо соблюсти определенные условия (в том числе минимальный срок владения акциями, по которым начисляются дивиденды, и/или минимальный объем внесенных инвестиций), а также установить, что дивиденды выплачиваются их действительному выгодоприобретателю, а не "номинальному" акционеру. Но при схеме косвенного участия часто "номинальный" акционер отвечает условиям соглашений по сроку владения и объему инвестиций, но не имеет фактического права на получаемый доход. Действительный бенефициар же не владеет непосредственно акциями, на которые выплачиваются дивиденды, и в силу этого не может подтвердить ни минимальный срок владения ими, ни размер прямых инвестиций. Получается, что применение пониженной налоговой ставки при косвенном владении недостижимо.

Законопроект сделал попытку урегулировать эту проблему национальным законодательством: условия применения пониженной ставки признавались бы соблюденными для фактического бенефициара, если они соблюдены для номинального прямого акционера. Но при прохождении законопроекта в Госдуме эти изменения были исключены из текста закона, подписанного Президентом РФ 9 ноября 2020 года, вероятно, в связи с тем, что эти положения относятся ближе к предмету регулирования соглашений, а не НК РФ.

Новый режим: добровольно, без подтверждений, без рисков

Изменения в обложении фиксированной прибыли дает владельцам КИК альтернативу стандартному режиму налогообложения. При этом альтернатива будет применяться только на основании соответствующего уведомления контролирующего лица, а не на основании каких-либо объективных критериев. То есть налогоплательщик вправе самостоятельно определить, выгоден ли ему этот режим.

Также новый режим освобождает контролирующее лицо от обязанности подтверждать размер прибыли, получаемой его компаниями. Достаточно просто уплатить налог с фиксированного дохода, размер которого определен в новом законе. Этот механизм снимает риски наложения крупных штрафов за непредставление документального подтверждения размера прибыли КИК, которые сейчас составляют от 500 тыс. до 1 млн руб.

Важно и то, что при определении сумм налога с фиксированной прибыли не учитываются какие-либо налоги, уплаченные с этой прибыли за рубежом, то есть налог с фиксированной прибыли не подлежит уменьшению, даже если с этой прибыли уплачен налог за границей, устранение двойного налогообложения не применяется. В период применения налогообложения фиксированной прибыли нельзя уменьшить ее размер и на убыток, полученный КИК. Однако такие убытки могут быть учтены в дальнейшем при отказе от применения этого специального режима налогообложения.

Все ли перейдут на новый режим?

Будет ли введенный специальный режим стимулировать контролирующих лиц, не раскрывших свое владение иностранными компаниями раньше, уведомить о таких КИК и перейти на уплату налога на доходы с фиксированной прибыли?

Не уверена. Новый порядок, освобождающий налогоплательщиков от предоставления документов в отношении контролируемых иностранных компаний, применяется только в отношении периодов, когда налогоплательщиком будет применяться новый порядок уплаты налога на доходы физических лиц с фиксированной прибыли.

При этом у налогового органа имеется право требовать от налогоплательщика – контролирующего лица – документы в отношении контролируемых им иностранных компаний, относящиеся к предшествующим налоговым периодам (но не более чем за три календарных года). Соответственно, для тех контролирующих лиц, которые ранее не раскрыли свое владение КИК и(или) не оформляли надлежащим образом финансовую отчетность контролируемых ими иностранных компаний, переход на новый режим налогообложения не снимает налоговые риски предыдущих периодов. В любом случае, это будет учитываться такими контролирующими лицами при рассмотрении возможности, предоставляемой новым налоговым режимом.

_____________________________

¹ С текстом законопроекта № 990129-7 "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части совершенствования порядка налогообложения контролируемых иностранных компаний)" и материалами к нему можно ознакомиться на официальном сайте Госдумы.