В ООО 2 учредителя, один из учредителей является генеральным директором. Трудовой договор с ним не заключался. ООО открыто 28.09.2022, и пока деятельность не начата. Надо ли сдавать СЗВ-СТАЖ за 2022 год, персонифицированные сведения в 2023 году?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Организации следует представлять в составе персонифицированных сведений о физических лицах информацию о генеральном директоре в 2023 году, а также представить форму СЗВ-СТАЖ за 2022 год.

Обоснование позиции:

С 01.01.2023 плательщики страховых взносов ежемесячно должны представлять в налоговый орган персонифицированные сведения о физических лицах (Приложение N 2 к Приказу ФНС России от 29.09.2022 N ЕД-7-11/878@, смотрите также информацию ФНС России от 02.11.2022).

Согласно п. 3.1 Порядка заполнения формы персонифицированных сведений о физических лицах - приложение N 4 к приказу ФНС России от 29.09.2022 N ЕД-7-11/878@, персональные данные физических лиц и сведения о суммах выплат и иных вознаграждений в их пользу заполняются плательщиками в отношении всех застрахованных лиц за период, за который представляются сведения, в том числе в пользу которых начислены выплаты и иные вознаграждения в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг и т. д.

Пунктом 3.2 Порядка заполнения определено, что в данных, в которых отсутствуют сведения о сумме выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу физического лица, по строке 070 проставляются прочерки.

Как следует из содержания вопроса, организация (в том числе в отношении генерального директора) не заключала трудовые договоры, договоры гражданско-правового характера, выплат и вознаграждений любого характера в адрес физических лиц не производила.

На текущий момент официальные разъяснения (в том числе налоговых органов), в части вопроса об обязанности представления с 01.01.2023 соответствующих персонифицированных сведений организацией, в случае отсутствия у нее заключенных трудовых договоров, гражданско-правовых договоров, по которым производились выплаты любого характера, отсутствуют.

В то же время отметим следующее.

Исходя из официальных разъяснений, в силу ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. Трудовая функция руководителя организации в силу части 1 статьи 273 ТК РФ состоит в осуществлении руководства организацией, в том числе выполнении функций ее единоличного исполнительного органа, то есть в совершении от имени организации действий по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации и т.д.) (смотрите письма Минфина России от 25.02.2019 N 03-15-05/12018, Минтруда РФ от 16.03.2018 N 17-4/10/В-1846).

Так, к примеру, для подтверждения наличия трудовых отношений между обществом и его директором - единоличным исполнительным органом наличия оформленного трудового договора не требуется, указанное лицо считается состоящим в трудовых отношениях с обществом с даты возложения на него соответствующих полномочий (постановление АС Западно-Сибирского округа от 27.09.2019 N Ф04-3387/19 по делу N А45-35245/2018).

В качестве свидетельства наличия трудовых отношений может быть признано подписание директором распорядительных документов, отчетности, договоров, первичных документов.

Также отметим, что обязанность представления персонифицированных сведений в налоговый орган с 2023 года установлена п. 7 ст. 431 НК РФ, т.е. той же нормой, что и обязанность представления расчета по страховым взносам.

При этом специалисты ФНС России в своих письмах неоднократно отмечали, что Налоговым кодексом не предусмотрено освобождение от исполнения обязанности плательщика страховых взносов по представлению расчетов в случае неосуществления организацией финансово-хозяйственной деятельности. При отсутствии выплат и иных вознаграждений в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, такой плательщик обязан представить в налоговый орган в установленный срок расчет с нулевыми показателями (в отличие от расчета по форме 6-НДФЛ, который не представляется, если организация не осуществляет каких-либо выплат физическим лицам) (смотрите, к примеру, письмо ФНС России от 22.04.2021 N БС-3-11/3059@).

Как отмечено в письме Минфина России от 25.02.2019 N 03-15-05/12018, представляя расчеты с нулевыми показателями, плательщик заявляет в налоговый орган об отсутствии в конкретном отчетном периоде выплат и вознаграждений в пользу физических лиц, являющихся объектом обложения страховыми взносами, и, соответственно, об отсутствии сумм страховых взносов, подлежащих уплате за этот же отчетный период.

Отсутствие факта начисления выплат и иных вознаграждений за отчетный период не являлось основанием и для непредставления отчетности по форме СЗВ-М в отношении руководителей, с которыми не заключались трудовые или гражданско-правовые договоры (письмо ПФР от 06.05.2016 N 08-22/6356, постановление Арбитражного суда СЗО от 26.01.2022 N Ф07-19413/2021).

В письме ГУ - ОПФР по г. Москве и Московской обл. от 05.07.2021 N Т-20930/1-08/25023 (доступно в сети интернет) отмечено, что сведения (в период применения Формы СЗВ-М) на руководителя необходимо представить, даже если с ним не заключен трудовой договор. В данном письме указано, что отсутствие трудового договора в таком случае роли не играет, важны фактические трудовые отношения. В Письме ПФ ссылается на Определение ВАС РФ от 05.06.2009 N ВАС-6362/09, в котором указано, что назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителя общества, следовательно, трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника. Следовательно, такие отношения характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. См. также Вопрос: Должна ли организация, не ведущая финансово-хозяйственную деятельность, у которой отсутствуют наемные работники, представлять Сведения по форме СЗВ-М и Сведения по форме СЗВ-СТАЖ на учредителя, исполняющего функции руководителя, если с ним не заключен трудовой договор? (ответ отделения ПФР по Санкт-Петербургу и Ленинградской области об отчетности по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ, февраль 2021 г.).

Аналогично и в отношении наличия обязанности по представлению формы СЗВМ-СТАЖ:

Как установлено п. 1.5 Порядка заполнения формы "Сведения о страховом стаже застрахованных лиц (СЗВ-СТАЖ)"... (утвержден постановлением Правления ПФР от 06.12.2018 N 507п), форма СЗВ-СТАЖ заполняется и представляется страхователями на всех застрахованных лиц, в частности, работающих по трудовому договору, в том числе руководителей организаций, являющихся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества или по договору гражданско-правового характера и т.д..

Как мы отметили выше, отношения организации с одним из учредителей (генеральным директором) следует рассматривать как взаимоотношения по трудовому договору.

При таком подходе:

• как следует из писем Минтруда от 16.03.2018 N 17-4/10/В-1846; ПФР от 07.06.2018 N 08/30755 - на директора - единственного учредителя нужно подавать независимо от того, заключен с ним письменный трудовой договор или нет. Отсутствие выплат в адрес генерального директора также не имеет значения;
• в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 02.08.2022 N Ф10-2891/2022 по делу N А64-7659/2021 суд указал, что трудовые отношения между руководителем и организацией в данном случае не требуют заключать самостоятельный трудовой договор. Они возникают в силу закона на основании решения единственного участника, по которому он возлагает на себя полномочия. Поскольку трудовые отношения есть и без договора, сдать отчетность по персонифицированному учету, в т.ч. СЗВ-СТАЖ, нужно.

Есть основания полагать, что данная позиция контролирующих органов, в части обязанности организации предоставлять персонифицированные сведения на руководителя и форму СЗВМ-СТАЖ за 2022 год, даже в случае отсутствия оформленного с ним трудового договора и при отсутствии каких-либо выплат в его адрес, останется неизменной, и с 01.01.2023 организация обязана представлять такие сведения (в том числе в части представления формы СЗВМ-СТАЖ за 2022 годы в 2023 году).

Главное, у налоговых органов есть данные о том, что генеральный директор был назначен на данную должность соответствующим решением учредителя (учредителей) организации, руководитель организации, в том числе единолично, подписывал и подписывает ЭЦП всю отчетность, представленную ранее и представляемую в данный момент в налоговый орган, т.е. генеральный директор выполняет руководящие функции в финансово-хозяйственной деятельности организации и, соответственно, фактически выполняет трудовую деятельность.

Но отметим, что ранее в письме Правления ПФР от 27.07.2016 N ЛЧ-08-19/10581 сообщалось, что у организаций, у которых отсутствуют застрахованные лица, с которыми заключен трудовой договор или гражданско-правовой договор, на вознаграждения по которому в соответствии с законодательством Российской Федерации о страховых взносах начисляются страховые взносы, обязанность в представлении отчетности по форме СЗВ-М отсутствует.

С учетом изложенного выше, во избежание разногласий, споров с налоговым органом, иными контролирующими органами и судебного разбирательства, организации следует подать сведения (указанные в вопросе) на генерального директора. При этом в сведениях отражаются только персонифицированные данные генерального директора, т.е. без указания суммовых показателей ввиду их отсутствия.

Выраженная позиция является нашим экспертным мнением. Учитывая отсутствие арбитражной практики и официальных разъяснений по изложенной в запросе ситуации, для более объективной оценки рисков рекомендуем организации обратиться за разъяснениями по поводу сведений по форме СЗВ-СТАЖ в Фонд пенсионного и социального страхования РФ. 

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:

• Энциклопедия решений. Персонифицированные сведения о физических лицах - новая форма персонифицированного учета вместо СЗВ-М в 2023 году;
• Вопрос: Если в организации нет сотрудников, а только генеральный директор, который тоже не оформлен и не получает зарплату, надо ли сдавать СЗВ-ТД и СЗВ-СТАЖ? (ответ Горячей линии ГАРАНТ, сентябрь 2022 г.);
• письмо Минтруда России от 24 марта 2020 г. N 14-2/В-293;
• Энциклопедия решений. Сведения о страховом стаже застрахованных лиц (СЗВ-СТАЖ) (за периоды до 31 декабря 2022 года);
• Вопрос: В ООО два участника и директор (не входит в состав участников). Директор назначен протоколом, трудовой договор с ним не подписан. Необходимо ли предоставлять сведения по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ в отношении такого директора (с учетом письма Министерства труда и социальной защиты РФ от 16.03.2018 N 17-4/10/В-1846)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, май 2018 г.). 

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Шайхутдинов Газинур 

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член ассоциации "Содружество" Мельникова Елена 

2 марта 2023 г. 

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.