В связи со смертью начальника отдела кадров учреждения можно ли назначить работника, занимающего другую должность в учреждении, врио начальника отдела кадров?

В связи со смертью начальника отдела кадров учреждения можно ли назначить работника, занимающего другую должность в учреждении, врио начальника отдела кадров? Т.е. должность уже несколько дней вакантна.

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Законодательство не запрещает привлекать работника с его согласия к исполнению обязанностей по вакантной должности. Временное исполнение обязанностей по вакантной должности возможно в случае заключения дополнительного соглашения о временном переводе, заключения трудового договора по совместительству или поручения работнику дополнительной работы.

Обоснование вывода:

Трудовое законодательство не содержит определения понятий "исполняющий обязанности" и "временно исполняющий обязанности".

На практике эти формулировки используются в случаях, когда предполагается временное исполнение обязанностей по какой-либо должности.

Временное исполнение сотрудником обязанностей по другой должности, в том числе вакантной, возможно в случае:

- заключения дополнительного соглашения о временном переводе (ст. 72.2 ТК РФ);

- заключения трудового договора по совместительству (ст. 60.1 ТК РФ);

- поручения ему дополнительной работы (ст. 60.2 ТК РФ).

1. Временный перевод

В соответствии с частью первой ст. 72.2 Трудового кодекса (далее - ТК РФ) по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу. Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным.

Как видим, временный перевод возможен не только для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, но и в других случаях. Случай замещения временно отсутствующего сотрудника назван в законе отдельно только с целью установления специального срока перевода (до выхода замещаемого работника на работу). Во всех иных случаях срок временного перевода на другую работу определяется по соглашению работника и работодателя, но не может превышать одного года.

Поскольку в рассматриваемой ситуации планируется временный перевод работника на должность, по которой не заключен ни один трудовой договор, то в рамках этого перевода работник не может исполнять обязанности по вакантной должности более одного года без "превращения" временного перевода в постоянный.

Отметим, что некоторые специалисты Роструда высказывают мнение о том, что перевод работника на вакантную должность должен иметь только постоянный характер, ссылаясь на п. 2 разъяснения Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1965 N 30/39 (далее - Разъяснение), согласно которому назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается (ответ 1, ответ 2, ответ 3 с информационного портала "Онлайнинспекция.РФ").

Мы считаем, что, поскольку ТК РФ не содержит запрета на временный перевод по должности, являющейся вакантной (ст. 72.2 ТК РФ), содержащееся в п. 2 Разъяснения ограничение на исполнение обязанностей по вакантной должности в силу ст. 423 ТК РФ не подлежит применению. Следовательно, по письменному соглашению сторон трудового договора работник может быть переведен на вакантную должность на срок до одного года.

Данный вывод находит свое отражение и в правоприменительной практике (смотрите, например, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Карелия от 13.03.2015 N 33-1040/2015, ответ 3, ответ 4 специалистов Роструда с информационного портала "Онлайнинспекция.РФ").

Для оформления временного перевода работник и работодатель заключают дополнительное соглашение к трудовому договору о временном переводе на другую работу (часть первая ст. 72.2, ст. 72 ТК РФ). В соглашении указывается должность, на которую переводится работник, срок перевода, а при необходимости и иные условия. В течение срока действия дополнительного соглашения о временном переводе условие о трудовой функции, предусмотренное трудовым договором, приостанавливается, а после окончания этого срока, соответственно возобновляется*(1).

Поскольку работник, временно переведенный на должность, не исполняет обязанности по своей основной должности, а за ним сохраняется место работы, то на его место может быть принят другой работник по срочному трудовому договору в соответствии с абзацем вторым части первой ст. 59 ТК РФ (смотрите определение Верховного суда Республики Коми от 09.02.2012 N 33-557/2012, определение Псковского областного суда от 24.01.2012 N 33-162/12, определение Челябинского областного суда от 07.07.2011 N 33-6694/2011).

В силу части второй ст. 57 ТК РФ при заключении срочного трудового договора обязательными для включения в него условиями являются, помимо прочего, срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом.

2. Совместительство

Согласно ст. 282 ТК РФ совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Таким образом, если освобождение работника от работы по основной должности не предполагается, а исполнение обязанностей начальника отдела кадров необходимо будет осуществлять только в свободное от основной работы время, то целесообразно заключить трудовой договор по совместительству*(2).

Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену) (часть первая ст. 284 ТК РФ).

3. Поручение дополнительной работы

Если же планируется поручить сотруднику временно исполнять обязанности по другой должности в течение установленной для него продолжительности рабочего дня и без освобождения от исполнения обязанностей по основной работе, то речь может идти только о поручении работнику дополнительной работы в соответствии со ст. 60.2 ТК РФ.

Согласно части первой ст. 60.2 ТК РФ с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату.

В части второй этой статьи перечислены виды дополнительной работы:

- совмещение профессий (должностей) - выполнение дополнительной работы по другой профессии (должности);

- расширение зон обслуживания, увеличение объема работ - выполнение дополнительной работы по такой же профессии (должности);

- исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, - выполнение дополнительной работы как по другой, так и по такой же профессии (должности), если обычно такую работу выполняет другой работник.

При поручении работнику дополнительной работы в соответствии со ст. 60.2 ТК РФ по какой-либо должности эта должность за работником не закрепляется. Ведь дополнительная работа не фиксируется в трудовом договоре и не гарантируется работнику. Это позволяет сделать вывод, что работник не занимает вакантную должность.

Поскольку в рассматриваемом случае штатная единица по другой должности, обязанности по которой планируется поручить работнику, не занята (по ней не заключен ни один трудовой договор), в рассматриваемом случае речь может идти о выполнении дополнительной работы в порядке совмещения должностей*(3).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Миллер Оксана

Ответ прошел контроль качества

14 июня 2024 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Подчеркнем, что при заключении такого дополнительного соглашения трудовой договор не становится срочным, определенный срок устанавливается им лишь для выполнения обязанностей по должности, на которую работник временно переводится. Временный перевод предполагает по окончании срока перевода предоставление работнику прежней работы на условиях, определенных заключенным с ним трудовым договором.

*(2) Смотрите Энциклопедию решений. Заключение трудового договора с совместителем.

*(3) Смотрите Энциклопедию решений. Оформление совмещения и других видов дополнительной работы, а также примерную форму приказа о совмещении профессий (должностей).