Новости и аналитика Правовые консультации Малый бизнес Индивидуальный предприниматель (далее - ИП) зарегистрирован и осуществляет свою деятельность в г. Краснодаре. ИП планирует открыть детский мини-садик без оказания услуг образовательного характера (лицензия не требуется), то есть оказывать услуги социального характера по уходу, совместному пребыванию и времяпрепровождению с ребенком, код ОКВЭД 85.32 - предоставление социальных услуг без обеспечения проживания. ИП будет оказывать услуги в жилом доме. Можно ли в отношении указанного вида деятельности уплачивать ЕНВД или применять патентную систему налогообложения?

Индивидуальный предприниматель (далее - ИП) зарегистрирован и осуществляет свою деятельность в г. Краснодаре. ИП планирует открыть детский мини-садик без оказания услуг образовательного характера (лицензия не требуется), то есть оказывать услуги социального характера по уходу, совместному пребыванию и времяпрепровождению с ребенком, код ОКВЭД 85.32 - предоставление социальных услуг без обеспечения проживания. ИП будет оказывать услуги в жилом доме. Можно ли в отношении указанного вида деятельности уплачивать ЕНВД или применять патентную систему налогообложения?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Если в процессе оказания услуг дети находятся под присмотром ИП и за указанную услугу взимается плата, то в этом случае имеются предпосылки для уплаты в отношении такой предпринимательской деятельности ЕНВД или перевода ее на ПСН.

Обоснование позиции:

1. ЕНВД

С 1 января 2013 года применение системы налогообложения в виде ЕНВД осуществляется на добровольной основе (п. 1 ст. 346.28 НК РФ). В свою очередь, с 1 января 2018 года указанный специальный режим отменяется (п. 8 ст. 5 Федерального закона от 29.06.2012 N 97-ФЗ).
Согласно п. 1 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ и вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя.
На территории г. Краснодара система налогообложения в виде ЕНВД введена п. 6 решением городской Думы Краснодара от 02.09.2005 N 72 (далее - Решение).
Виды предпринимательской деятельности, в отношении которых возможно уплачивать ЕНВД, перечислены в п. 1 Решения.
Так, в силу пп. 1 п. 1 Решения ЕНВД уплачивается в отношении предпринимательской деятельности по оказанию бытовых услуг.
На основании положений ст. 346.27 НК РФ бытовые услуги - платные услуги, оказываемые физическим лицам (за исключением услуг ломбардов и услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств), предусмотренные Общероссийским классификатором услуг населению (далее - ОКУН), за исключением услуг по изготовлению мебели и строительству индивидуальных домов. Причем подразумеваются только услуги, классифицированные по разделу 010000 "Бытовые услуги".
Таким образом, если оказываемые ИП услуги прямо поименованы в ОКУН, то в их отношении возможна уплата ЕНВД.
В ОКУН социальные услуги без обеспечения проживания не поименованы. Вместе с тем, как Вы справедливо отметили, в разделе 010000 "Бытовые услуги" ОКУН содержится такой вид услуг, как "Услуги по присмотру за детьми и больными" (код 019738).
Следовательно, если в процессе оказания услуг дети находятся в доме под присмотром ИП и за указанную услугу взимается плата, то в этом случае имеются предпосылки для того, чтобы рассматривать такую предпринимательскую деятельность как оказание услуг по присмотру за детьми, которая может быть переведена на уплату ЕНВД.
Обращаем Ваше внимание, что, например, в приложении N 1 к Закону Чеченской Республики от 13.11.2015 N 46-РЗ социальные услуги без обеспечения проживания в разряд бытовых не отнесены.
Кроме того, нами обнаружены разъяснения, датированные 2005 годом, в которых представителем налоговых органов сделан вывод о невозможности применения системы ЕНВД в отношении деятельности частного детского сада, поскольку (вывод сделан со ссылкой на ранее действовавший Закон РФ от 10.07.1992 N 3266-1 "Об образовании") "деятельность по оказанию услуг детских садов и иных образовательных учреждений дошкольного типа регулируется прежде всего нормами законодательства Российской Федерации об образовании, ее отнесение для целей применения главы 26.3 НК РФ к предпринимательской деятельности в сфере оказания бытовых услуг является неправомерным" (смотрите материал: Вопрос: Индивидуальный предприниматель осуществляет предпринимательскую деятельность по организации частного детского сада. Относится ли осуществляемая им деятельность к бытовым услугам и, в частности, к услугам по присмотру за детьми и больными (код услуги по ОКУН - 019738)? Вправе предприниматель применять в отношении такой деятельности систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности? ("Налоговый вестник", N 6, июнь 2005 г.)).
Однако мы полагаем, что представленное специалистом мнение может быть оспорено, о чем свидетельствует, в частности, решение Верховного Суда РФ от 27.01.2003 N ГКПИ02-1399, определение кассационной коллегии от 03.04.2003 N КАС03-137, согласно которым дошкольное образование и содержание детей являются различными и самостоятельными видами деятельности. Те же выводы в отношении применения льготы по НДС были сделаны в постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 20.04.2009 по делу N А17-6323/2008, ФАС Уральского округа от 22.10.2007 N Ф09-8560/07-С2.
По нашему мнению, поскольку раздел 010000 "Бытовые услуги" ОКУН включает подраздел 019700 "Прочие услуги непроизводственного характера", в котором предусмотрены услуги по присмотру за детьми и больными (код 019738), то и применять систему налогообложения в виде ЕНВД в отношении такой деятельности возможно (смотрите также письмо Минфина России от 24.12.2010 N 03-11-11/331). Подтвердить это заключение может письмо УФНС России по Красноярскому краю, Таймырскому (Долгано-Ненецкому) и Эвенкийскому автономным округам от 19.04.2005 N 19-10ЕН/05500 "О вопросах применения ЕНВД и бланков строгой отчетности", где сказано, что услуги, в частности оказание бытовых услуг населению непроизводственного характера (по присмотру за детьми и больными, услуги по уборке квартир, стирка и глажение белья на дому у заказчика, приобретение, доставка и вручение сувениров, подарков с поздравлениями Деда Мороза и Снегурочки на дому), включены в группу 01 ОКУН - бытовые услуги и, следовательно, подпадают под действие системы налогообложения в виде ЕНВД.
К сожалению, более поздними разъяснениями уполномоченных органов, а также судебными решениями в ситуациях, подобных Вашей, мы не располагаем. Учитывая изложенное, считаем перед принятием решения целесообразным для ИП воспользоваться правом, предоставленным пп.пп. 1, 2 п. 1 ст. 21 НК РФ, и обратиться за разъяснениями в налоговый орган по месту учета или в Минфин России.
При этом в финансовом ведомстве рекомендуют по вопросам отнесения видов экономической деятельности к кодам ОКУН, а также по вопросам отнесения видов оказываемых услуг к бытовым услугам обращаться в Росстандарт (письма Минфина России от 05.04.2010 N 03-11-11/85, от 31.10.2014 N 03-11-11/55598).
2. В отношении применения патентной системы налогообложения (далее - ПСН) сообщаем следующее.
Согласно п. 1 ст. 346.43 НК РФ ПСН устанавливается НК РФ, вводится в действие законами субъектов РФ и применяется на территориях указанных субъектов РФ.
На территории Краснодарского края ПСН введена в действие Законом Краснодарского края от 16.11.2012 N 2601-КЗ (далее - Закон N 2601-КЗ).
Виды деятельности, в отношении которых может применяться ПСН, перечислены в п. 2 ст. 346.43 НК РФ.
В числе таких видов деятельности социальные услуги без обеспечения проживания не поименованы. В то же время возможно применение ПСН в отношении услуг по присмотру и уходу за детьми и больными (пп. 16 п. 2 ст. 346.43 НК РФ). Пунктом 5 части 1 ст. 2.5 Закона N 2601-КЗ1 предусмотрена возможность применения налоговой ставки в размере 0% для налогоплательщиков - ИП, применяющих ПСН и осуществляющих указанный вид деятельности в сфере бытовых услуг населению.
Повторимся: если ИП фактически оказывает деятельность пр присмотру за детьми и берет за это плату, то, по нашему мнению, такая деятельность может рассматриваться как оказание услуг по присмотру и уходу за детьми для целей применения главы 26.5 НК РФ.
Разъяснений Минфина России и (или) налоговых органов, равно как и судебных решений, применительно к анализируемой ситуации нам обнаружить не удалось.
Поведем итог. Ключевым моментом для целей применения системы налогообложения в виде ЕНВД и ПСН является соответствие фактически оказываемых ИП услуг услугам по присмотру за детьми и больными (код ОКУН 019738). Напомним, что по вопросам отнесения видов экономической деятельности к кодам Общероссийского классификатора услуг населению следует обращаться в Росстандарт. В этой связи считаем также целесообразным обратиться за разъяснениями в официальные органы.
Мы не исключаем, что в зависимости от конкретных обстоятельств проверяющими может быть поставлено под сомнение соответствие заявленного вида деятельности услугам по присмотру за детьми и больными. Так, например, в определении СК по гражданским делам Приморского краевого суда от 15.10.2012 по делу N 33-9189 судьи, изучив материалы проверки ИП, пришли к выводу, что фактически ИП осуществлялась подлежащая лицензированию образовательная и воспитательная деятельность, а не заявленная им деятельность, связанная с оказанием за плату услуг по воспитанию, уходу, развитию и присмотру за детьми.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член МоАП Завьялов Кирилл

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член МоАП Мельникова Елена

14 января 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.