13-я зарплата: всем ли сотрудникам нужно ее платить и, главное, – когда?

Елена Кожемякина

Управляющий партнер юридической фирмы BLS

специально для ГАРАНТ.РУ

Один из сложных вопросов для HR-специалистов и кадровиков – выплата годовой премии, или так называемой "13-я зарплаты". Напомним, в соответствии с ч. 1 ст. 129 Трудового кодекса премия – это стимулирующая выплата, которая в свою очередь, является частью зарплаты. Причем понятий "бонус", "поощрение" и других аналогичных терминов в кодексе нет.

Проблема выплаты

В соответствии с ч. 6 ст. 136 ТК РФ зарплата выплачивается не реже, чем каждые полмесяца. Причем это необходимо делать не позднее 2 недель по истечении периода, за который она начисляется. Таким образом, выплатить премию за прошлый год необходимо до 15 января, но на практике это почти невозможно, так как нужно оценить результаты работы. Часто такой бонус платят до конца I квартала, но формально это нарушение.

Несоблюдение сроков выплаты грозит санкциями. Так, при нарушении установленного срока выплаты заработной платы придется помимо самой премии выплатить проценты (денежную компенсацию) из расчета 1/150 ключевой ставки Банка России от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно (ст. 236 ТК РФ). Более того, проверка учтет обращение каждого сотрудника, не получившего расчет, и штрафы суммируют. Задержали, например, 10 работникам, умножайте штраф на 10. Первое нарушение грозит работодателю штрафом до 50 тыс., повторно – до 100 тыс. руб. (ч. 6-7 ст. 5.27 КоАП).

Ответственность за невыплату зарплаты есть и в Уголовном кодексе. Так, частичная невыплата (то есть осуществление платежа в размере менее половины подлежащей выплате суммы) свыше трех месяцев заработной платы, совершенная из корыстной или иной личной заинтересованности руководителем организации, грозит разными санкциями, вплоть до лишения свободы на срок до одного года (ч. 1 ст. 145.1 УК РФ). За полную невыплату свыше двух месяцев заработной платы, а также за аналогичные деяния, но которые повлекли тяжкие последствия, установлены более тяжелые наказания (ч. 2-3 ст. 145.1 УК РФ).

Мнение Минтруда России

Страхи работодателей не раз пытался успокоить Минтруд России. В его письмах, в частности, от 23 августа 2016 г. № 14-1/В-800, от 21 сентября 2016 г. № 14-1/В-911 и от 14 февраля 2017 г. № 14-1/ОГ-1293, отмечается, что ограничение в 15 дней относится к выплатам, которые проводятся не реже чем 2 раза в месяц, и что опасения можно снять, указав даты начисления премий или же точные условия начисления, если "привязать" к датам проблематично. Например, эта фраза могла бы выглядеть так: "Премирование в компании выплачивается один раз в год по результатам работы за год после подведения итогов работы за соответствующий год...". Если в компании несколько видов премий – за год, за квартал, индивидуальные и др. – формулировки могут быть другими.

Что говорит судебная практика?

Если по обычным зарплатным нарушениям суды почти всегда встают на сторону сотрудников, с премиями дело обстоит несколько иначе: немало решений – в пользу работодателей, хотя и здесь все зависит от того, как условия описаны в ЛНА.

Как правило, судебные споры возникают по следующим основаниям: несвоевременная или нерегулярная выплата, разный размер премии для сотрудников на одинаковых должностях и дискриминация при выплате.

Так, Конституционный Суд РФ, отказывая принять к рассмотрению жалобу на проверку конституционности ч. 2 ст. 135, ч. 1 ст. 191 ТК РФ, указал, что премия, предусмотренная ст. 191 ТК РФ, является правом работодателя, а не его обязанностью (Определение Конституционного Суда РФ от 18 июля 2017 г. № 1554-О). Аналогичный вывод содержится и в Определении СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 27 ноября 2017 г. № 69-КГ17-22. В этом споре работодатель отказывался выплачивать премию, так как показатели эффективности работы предприятия в целом составляли 0% – городской суд встал на сторону работодателя, а ВС РФ, отменив апелляционное определение, которое в свою очередь отменило решение первой инстанции, отправил дело на новое апелляционное рассмотрение в суд апелляционной инстанции. В другом споре работодателю удалось в суде доказать, что ЛНА предусматривает выплату премии только при текущей ликвидности предприятия, поэтому суд двух инстанций встал на его сторону (Апелляционное определение Московского городского суда от 6 декабря 2018 г. по делу № 33-52757/2018).

Московский городской суд в апелляционном определении от 18 сентября 2020 г. № 33-35371/2020 указал, что невыплата премии не нарушает права работника на вознаграждение за труд на основании ст. 129 ТК РФ. Работодатель сам определяет, начислять ее или нет. Причем отказ он не обязан фиксировать приказом о лишении премии.

В целом решение о выплате принимает компания, исходя из условий локальных актов (апелляционное определение Московского городского суда от 28 октября 2020 г. № 33-413523/2020, Определение СК по гражданским делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 19 октября 2020 г. № 88-11347/2020). Также решение зависит от количества и качества работы, финансового состояния организации и т.п. (апелляционное определение Московского городского суда от 2 июля 2020 г. по делу № 33-13240/2020). Надо оценивать объем работы, соблюдение сроков, и если работодатель на среднем уровне оценил итоги работы, он может и отказать в премировании (Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 21 февраля 2018 г. № 33-3138/2018).

В то же время с разными суммами премирования на одинаковых должностях (как и при различных окладах на одинаковых должностях) суды встают на сторону работников. Так, например, в одном споре компания выплатила премии, причем у одного сотрудника она оказалась в 3 раза меньше, чем у коллег на аналогичной должности. В разговоре с коллегами он узнал об этом и обратился в суд с жалобой на дискриминацию. По его мнению, замечаний к качеству работы не было, значит, нет оснований для снижения премии. Суд посчитал, хотя работодатель определяет размер премии, ее нельзя считать произвольно. Она должна основываться на качестве работы, а к нему претензий нет. Суд постановил доплатить премию (Апелляционное определение Верховного суда Республики Коми от 7 ноября 2019 г. № 33-6593/2019). Дискриминацию при выплате премии можно проиллюстрировать и Определением СК по гражданским делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 1 апреля 2013 г. по делу № 33-959/2013. В этом деле Суд также встал на сторону единственного из всей компании работника, которого депремировали, отменив решение районного суда и постановив взыскать с работодателя квартальную премию, а также компенсацию морального вреда.

Что касается установления различной премии на разных должностях это не будет дискриминацией, так как у работников отличается квалификация, и они выполняют разную работу. При этом размер премии не является гарантированным и постоянным, зависит от результатов работы, вклада каждого сотрудника в выполнение задач, на основе оценки комиссией. В качестве примера можно привести апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 18 июля 2017 г. № 33–12917/2017, апелляционное определение Московского городского суда от 30 октября 2017 г. № 33-40191/2017.

Что делать работодателям?

Как мы уже сказали, премия упоминается в ч. 1 ст. 129 ТК РФ, которая относит ее к стимулирующим выплатам. Ст. 135 ТК РФ уточняет, что выплаты устанавливаются коллективными договорами и локальными актами. Также премию платят как поощрение за труд (ст. 191 ТК РФ) или лично премируют конкретного человека. Как правило, это не привязано ко времени, а к конкретным успехам или событиям: стаж работы, день рождения и др. Причем, некоторые поощрения оформляются отдельными приказами, другие – включены в систему оплаты труда. И в последнем случае они могут быть обязательными, если компания не опишет условия ее получения. К этому виду чаще всего относится и самая распространенная премия – премия за год.

Чтобы минимизировать вероятность конфликта и спора, в компании должна быть четкая структура системы оплаты труда. Некоторые описывают ее только в трудовом договоре, но это спорное решение. Все изменения далее придется делать индивидуально и согласовывать с каждым работником. Оптимальный вариант – разработать Положение о премировании или еще раз его проверить, если оно уже есть. Ключевые аспекты в этом документе: виды выплат, периоды, круг сотрудников, показатели для премирования по разным основаниям и алгоритмы расчета. Тогда в трудовом договоре будет достаточно сделать лишь отсылки к этому Положению.

Премия при увольнении

Нередко сотрудник узнает о премии после увольнения. Скажем, он уволился в конце года, а компания приняла решение о премировании за год в начале следующего. Как быть? Выплаты по трудовым отношениям возможны, пока действует сам трудовой договор. После его завершения нет оснований для премирования. Исключение одно – выплаты при сокращении или ликвидации компании. Но если работник выполнил критерии для получения премии, но не получил ее из-за увольнения, это будет нарушением. Прекращение трудового договора не лишает человека права на получение вознаграждения за уже отработанное время. Именно такую позицию озвучивают суды. Невыплата будет дискриминацией, так как бывший сотрудник оказывается в неравном положении. В качестве примера приведем определение 7 кассационного суда общей юрисдикции от 23 января 2020 г. по делу № 88-1226/2020, апелляционное определение Верховного суда Республики Карелия от 25 сентября 2018 г. № 33-3344/2018.

Есть два варианта выплатить "отложенную" премию уволившемуся сотруднику. Первый – заключить гражданско-правовой договор, например, на оказание информационных, рекламных услуг как формальное основание для вознаграждения. Правда, придется заплатить и НДФЛ, и страховые взносы. Второй – оказать материальную помощь. В этом случае для сумм свыше 4 тыс. руб. также придется заплатить НДФЛ (п. 28 ст. 217 Налогового кодекса). Но также важно помнить, что материальную помощь нельзя учесть в расходах, уменьшающих базу по налогу на прибыль или при УСН. Оказание материальной помощи лежит в управленческой плоскости, и решение может приниматься индивидуально – кому, сколько и для чего оно готово помочь. Оформляется это просто решением генерального директора и приказом по компании о назначении материальной выплаты конкретному человеку, даже если он уже не работает.