Сотрудник работает удаленно за границей: что учитывать компании?

© AlinaNaumova / Фотобанк Фотодженика

Дистанционная (удаленная) работа – работа вне места нахождения работодателя, в том числе не на территории его подразделения. В соответствии с российским трудовым законодательством понятия удаленная и дистанционная работа равнозначны. Удаленный формат работы не являлся нововведением даже до пандемии коронавирусной инфекции – еще до введения режима самоизоляции многие компании частично или полностью прибегали к такому способу организации рабочих мест, так как соответствующие технологии были разработаны уже давно, а пандемия не выявила принципиально новых подходов в довесок к уже существующим. Тем не менее, именно необходимость соблюдения требований Роспотребнадора ускорила процесс внедрения дистанционной работы, что впоследствии отразилось на законодательных изменениях. Напомним, с 2021 года действуют новые положения, касающиеся удаленной работы – Трудовой кодекс пополнился соответствующими нововведениями.

Из-за усиленного санкционного давления на Россию ряд российских компаний приняли решение о релокации своего бизнеса в другие страны, а в связи с началом мобилизации ряд граждан России приняли решение покинуть страну и работать удаленно. Все это подняло вопросы дистанционной работы и правил ее грамотной организации на новый уровень. В нашем материале разберем, какие тонкости следует учитывать российским работодателям, сотрудник которых работает за границей.

Чек-лист важных моментов, на которые стоит обратить внимание работодателю.

1. Определить, какой договор регулирует рабочие отношения с сотрудником. Если продолжается работа по трудовому договору, следует указать место работы в трудовом договоре или дополнительном соглашении.
2. Определить, каким образом будет осуществлена оплата труда.
3. Учесть налоговые и страховые аспекты. Все выплаты сотруднику считаются доходами от источников за пределами РФ, при этом налоговая ставка разнится в зависимости от статуса резидентства работника. Напомним, налоговый резидент – гражданин, который провел на территории РФ более 183 дней в течение 12 месяцев подряд. Статус резидента РФ прекращается при нахождении за пределами страны не менее 183 дней за аналогичный период.

Трудовой договор vs договор ГПХ

Порядок взаимодействия с удаленным сотрудником зависит от гражданства, времени нахождения за границей и от ряда других факторов, отметил управляющий КППС Александр Абрамов.

С квалификацией договора, заключенного с сотрудником за рубежом, не все так однозначно. Например, Минтруд России неоднократно высказывался о том, что заключение трудового договора с сотрудником, работающим за границей, противоречит трудовому законодательству (например, письмо Минтруда России от 15 апреля 2016 г. № 17-3/ООГ-578; письмо Минтруда России от 15 февраля 2022 г. № 14-4/10/В-1848). В соответствии с разъяснениями, ТК РФ не предусматривает возможность заключения трудового договора о дистанционной работе с гражданином, проживающим и осуществляющим трудовую деятельность за пределами территории России. Нормы трудового права действуют только на территории России (по аналогии со ст. 12 ТК РФ), обеспечение работодателем безопасных условий труда для дистанционных работников, осуществляющих профессиональную деятельность за пределами страны, по мнению Минтруда России, не представляется возможным (в соответствии со ст. 312.7 ТК РФ).

Минтруд России считает, что с такими гражданами следует сотрудничать в рамках гражданско-правовых отношений. Однако Минфин России в своих высказываниях на тему начисления и оплаты НДФЛ, страховых взносов с доходов (заработной платы) дистанционным работникам, работающим из-за границы, не так категоричен (письмо Минфина России от 14 апреля 2021 г. № 03-04-06/27827). Министерство разъясняет порядок исчисления НДФЛ, исходя из нахождения работника на территории РФ (резидент/не резидент), и допускает выплату дохода работникам, находящимся за пределами РФ, разъяснила управляющий партнер бюро юридических стратегий Legal to Business Светлана Гузь. Если трудовой договор предусматривает определение места работы сотрудника как местонахождение его рабочего места в иностранном государстве, вознаграждение за выполнение трудовых обязанностей за пределами Российской Федерации по такому договору относится к доходам от источников, находящихся за пределами Российской Федерации (подп. 6 п. 3 ст. 208 НК РФ).

Позицию Минтруда России не раз критиковало юридическое сообщество. Некоторые эксперты придерживаются другого мнения: так, например, Александр Абрамов считает, что ТК РФ предполагает, что сотрудник, работающий удаленно, находится в штате, но не в месте расположения работодателя, эксперт допускает возможность, что специалист может находиться за границей. Все это – при условии, что это не запрещено условиями трудового договора. Коллегу поддержала Светлана Гузь. ТК РФ не содержит запрета на заключение трудового договора с дистанционным работником, выполняющим свои функции за пределами страны. Однако эксперт предостерегает, что заключение компанией договора гражданско-правого характера с сотрудником, который ранее был штатным, не может рассматриваться как выход из сложившейся ситуации. Гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой, а это повлечет доначисление зарплатных налогов, кроме того, за подмену трудовых отношений грозит штраф, подытожила эксперт.

Стоит учитывать, что в ситуациях, когда работа выполняется в месте, отличном от нахождения работодателя и его структурных подразделений, как в случае с дистанционной работой, в качестве места работы следует указывать фактическое место выполнения трудовой функции. Специалисты Роструда и Минфина России также указывают на тот факт, что местом работы дистанционного работника является место его нахождения (место исполнения трудовых обязанностей) (письмо Роструда от 7 октября 2013 г. № ПГ/8960-6-1; письма Минфина России от 14 апреля 2014 г. № 03-03-06/1/16788, от 8 августа 2013 г. № 03-03-06/1/31945). Указание в качестве места работы адреса организации будет неверным (в соответствии с консультацией Роструда). Таким образом, если принято решение о продолжении сотрудничество в рамках трудового договора, то место работы следует указывать в трудовом договоре или дополнительном соглашении, разъяснила Светлана Гузь.

В случае продолжения сотрудничества в рамках трудового договора, за сотрудником остается его рабочее место со всеми трудовыми правами и гарантиями, разъяснил юрист адвокатского бюро Asterisk Вячеслав Климов. Его не увольняют (исключение: дистанционная работа не позволяет выполнять трудовую функцию на прежних условиях – ст. 312.8 ТК РФ), он продолжает работать по заключенному ранее трудовому договору. Эксперт обращает внимание, что работодателю требуется внести изменения в договор о том, что работник выполняет трудовую функцию за границей (если зарплата выплачивается напрямую в валюте на зарубежный счет).

Зарплата сотруднику за границей – соблюдаем законодательство РФ

После решения вопроса с оформлением сотрудника, который работает за границей, следует определиться со способами начисления зарплаты. Система оплаты труда устанавливается коллективным договором, соглашениями и локальными нормативными актами организации (ч. 2 ст. 135 ТК РФ). Именно в этих документах перечисляются выплаты, которые относятся к заработной плате, а также определяются или конкретизируются правила их начисления. При этом в трудовом договоре условия оплаты труда работника определяются в соответствии с действующей у работодателя системой оплатой труда (ч. 1 ст. 135 ТК РФ). Никаких особенных норм по оплате труда дистанционных работников трудовым законодательством не предусмотрено, заметил Александр Абрамов. Более того, законом установлено, что выполнение работником трудовой функции дистанционно не может являться основанием для снижения ему заработной платы (ст. 312.5 ТК РФ).

Однако в отношении выплат работнику, осуществляющему трудовую деятельность за границей, есть ряд ограничений, которые можно разделить на три категории.

1. Законодательные – в каком порядке можно оплачивать заработную плату, не нарушая при этом закон. Именно этот аспект рассмотрим в нашем материале.
2. Санкционные – ограничения со стороны иностранных регуляторов в отношении карт, выпущенных на территории России. Например, при получении выплат на российские карты за рубежом, возможность на снятие с них денежных средств сильно ограничена практически во всех странах. Например, Светлана Гузь советует работодателю проверить, сможет ли он в текущих реалиях перевести деньги за границу со счета в банке, которым пользуется. Кроме того, эксперт советует учитывать размер комиссии и иметь подтверждающие документы, так как банк может их запросить для осуществления перевода (например, трудовой договор).
3. Контрсанкционные – ответные ограничения Банка России в целях стабилизации российской экономики в условиях санкционных ограничений. Например, Банк России разъяснял, что средства, полученные в качестве перевода из банка за пределами РФ, а также с электронных кошельков, выдаются исключительно в рублях (конвертация производится по курсу банка)¹. При этом выплачиваемая сумма в рублях не может быть меньше суммы, рассчитанной по официальному курсу, установленному Банком России на день выплаты.

Наиболее удобные способы оплаты труда сотрудников за границей, по мнению Вячеслава Климова, следующие.

1. В иностранной валюте на зарубежный счет. Условия трудового договора должны предусматривать работу за рубежом. По общему правилу, валютные операции между резидентами запрещены, но есть исключения, среди которых оплата и возмещение расходов физического лица, связанных со служебной командировкой за пределы территории России.

2. Перевод валюты с российского счета на зарубежный. В таком случае зарплата по-прежнему переводится на российский счет, а далее сотрудник сам перечисляет деньги в иностранной валюте на свой новый зарубежный счет. При этом нужно учитывать лимит, установленный Банком России (не более 10 000 долларов США либо эквивалента этой суммы в другой валюте) (информация Банка России от 29 сентября 2022 г.).

Работник – резидент РФ

Если сотрудник – валютный резидент РФ, который не работает на иностранный филиал российского работодателя, открытый за пределами РФ, – то зарплату ему можно платить только в рублях и только на российский счет, разъяснила старший юрист SEAMLESS Legal Юлия Смурова. На иностранный счет зарплата может выплачиваться только работникам иностранных филиалов и представительств российского работодателя, а также если сотрудник не является валютным резидентом РФ.

Если работник – гражданин РФ, то, как правило, он получает заработную плату на счет, открытый в российском банке. Но условиями договора может быть предусмотрен и иной порядок перечисления заработной платы, считает Александр Абрамов. Придется учитывать сложности и ограничения трансграничных переводов между различными странами.

В случае, когда работник, осуществляющий профессиональную деятельность за пределами РФ, пожелает получать зарплату на счет, открытый за пределами России, компания-работодатель сможет удовлетворить такое пожелание сотрудника только если это не противоречит требованиям валютного законодательства РФ – на это обратила внимание Юлия Смурова. Так, если работник является валютным резидентом РФ, российский банк, вероятнее всего, откажет в перечислении зарплаты на иностранный счет работника, а равно в выплате зарплаты в иностранной валюте, поскольку данные действия могут быть признаны незаконными валютными операциями с точки зрения валютного законодательства РФ.

Стоит обратить особое внимание на то, что по общему правилу выплата заработной платы производится в денежной форме в валюте Российской Федерации, то есть в рублях (ст. 131 ТК РФ). Тем не менее, есть исключения, когда выплаты могут быть осуществлены в валюте (ч. 6.1 ст. 12 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле").

Работник – гражданин РФ, но не резидент РФ

Если сотрудник не является валютным резидентом РФ, то зарплату ему можно выплачивать на иностранный счет, отметила Юлия Смурова. Если работник является иностранным лицом (и, таким образом, не признается валютным резидентом РФ), то на расчеты с таким сотрудником закон о валютном регулировании РФ не распространяется. Однако, эксперт обратила внимание, что известны частые случаи, когда российские банки занимают позицию, согласно которой иностранному работнику платить зарплату на иностранный счет можно, но она должна быть только в рублях.

Налоговые и страховые аспекты

Российский работодатель не освобождается от своих обязанностей в качестве налогового агента и должен взимать НДФЛ с выплат своим работникам, в том числе, работающим дистанционно, напомнил Александр Абрамов. Вопросы размера такого удержания зависят от того, каков текущий статус у такого сотрудника. Оплачивая работу своему работнику, который выполняет свои функции, находясь за границей, необходимо отслеживать его статус.

Налогообложение доходов физических лиц не зависит от гражданства этих лиц, а зависит от их налогового статуса и от вида полученного ими дохода. Напомним, физическое лицо, фактически находящееся на территории Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев, признается налоговым резидентом РФ (п. 2 ст. 207 Налогового кодекса). Налоговый резидент РФ уплачивает налоги в России от источников Российской Федерации, а также от источников, находящихся за ее пределами (п. 1 ст. 209 НК РФ). При этом правила, установленные международным договором, касающиеся налогообложения, имеют приоритет по отношению к нормам НК РФ (ст. 7 НК РФ). Нормы НК РФ предусматривают порядок исчисления и уплаты НДФЛ, страховых взносов с работника, находящегося за пределами России.

Работник – налоговый резидент РФ

Если по трудовому договору местом работы является РФ и при этом сотрудник является резидентом (т. е. находится в России более 183 дней в календарном году), то работодатель также, как и раньше, уплачивает 13% от зарплаты. Когда место работы находится за границей, а сотрудник нерезидент, НДФЛ не уплачивается. В случае резидентства ставка существенно повышается – 30% (ст. 208-209, 228 НК РФ). Налоговый резидент РФ должен самостоятельно рассчитать и уплатить налог, полученный за пределами РФ (пп. 3 п. 1 ст. 228 НК РФ). Получение заработной платы от российского работодателя признается доходом, полученным на территории России. Таким образом, налог удерживается работодателем. 

Работник – гражданин РФ, но не налоговый резидент РФ

Если работник не находится на территории России более 183 календарных дней в течение 12 месяцев подряд, то он утрачивает статус налогового резидента, но при этом получает доход от источников в России. Согласно ч. 3 ст. 224 НК РФ для тех, кто не является налоговым резидентом РФ, ставка НДФЛ установлена в размере 30% (есть некоторые исключения). Налоговые резиденты РФ должны платить НДФЛ со всех своих доходов, а нерезиденты – только с доходов, полученных на территории РФ (ст. 209 НК РФ). Когда место работы находится за границей, а сотрудник нерезидент, НДФЛ не уплачивается. В случае резидентства ставка существенно повышается – 30% (ст. 208-209, 228 НК РФ). То есть в случае, когда работник возвращается в Россию и продолжает получать в стране доход, не являясь при этом налоговым резидентом, НДФЛ удерживается в размере 30%.

Страховые взносы

Текущая редакция НК РФ сформулирована так, что получение зарплаты от российской компании при работе из-за границы не признается получением доходов от источников в РФ, обратила внимание Юлия Смурова. Таким образом, такая зарплата облагается российским налогом на доходы физических лиц до момента, пока работник признается налоговым резидентом РФ. С момента, когда сотрудник теряет статус налогового резидента РФ, компания должна перестать удерживать налог. Тем не менее, эксперт предлагает учитывать, что Минфином России разработан законопроект, который относит получение зарплаты в таком случае к доходам от источников в РФ, что повлечет обязанность компании удерживать налог даже после потери работником статуса налогового резидента РФ. На данный момент законопроект находится в стадии активного обсуждения (один из ключевых моментом для решения – ставка налога, которую применять к таким доходам).

В отношении страховых взносов Светлана Гузь разъяснила следующее: согласно пп.1 п.1 ст.420 НК РФ объектом обложения страховыми взносами для организаций признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, в частности, в рамках трудовых отношений. Таким образом, работники, выполняющие свои функции дистанционно, являются застрахованными в системе обязательного социального страхования, выплаты и иные вознаграждения, начисляемые организацией, находящейся на территории РФ, облагаются страховыми взносами в общеустановленном законодательством РФ о налогах и сборах порядке, заключила эксперт.

При уплате страховых взносов главным критерием является наличие гражданства, отметил Вячеслав Климов. Если работник уехал из страны, но при этом остается гражданином России, то выплаты осуществляются в том же размере и порядке (ст. 7,10 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", ст. 2 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством"). Если работник стал гражданином другого государства, то за него нужно платить только взнос на страхование от несчастных случаев (ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний").

_____________________________

¹ Инфорамация с официального сайта Банка России (https://www.cbr.ru/faq/w_fin_sector/Transgranichnie_perevodi)/