Письмо Банка России от 15 января 2019 г. № 015-55/110 “О некоторых положениях законодательства Российской Федерации”

Вопрос:

В связи с вступлением в силу 21.12.2018 года Федерального закона от 20 декабря 2017 года N 397-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и статью 3 Федерального закона "О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка" (далее - Закон об инвестиционном консультировании), вводящего требования к деятельности по инвестиционному консультированию, российские профессиональные участники сталкиваются с дополнительными рисками и угрозами своей деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 6.1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) (в редакции с учетом изменений и дополнений, вступающих в силу 21.12.2018) инвестиционным советником может быть как юридическое лицо, которое создано в соответствии с законодательством Российской Федерации, так и индивидуальный предприниматель (далее - ИП).

Основываясь на этой норме, иностранные инвестиционные компании, которые не имеют права рекламировать свои продукты и услуги на территории Российской Федерации в соответствии с частью 14 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), планируют открывать на территории Российской Федерации юридические лица, не являющиеся представительствами, для целей оказания услуг по финансовому консультированию (далее - иностранные инвестиционные советники). Указанные юридические лица при этом не будут получать лицензию профессионального участника на осуществление иных видов деятельности на рынке ценных бумаг.

Будучи инвестиционными советниками, такие юридические лица могут давать клиентам инвестиционные рекомендации по инвестированию на иностранных финансовых рынках, в том числе через аффилированные иностранные инвестиционные компании и банки. При этом такие рекомендации не будут подпадать под Закон о рекламе. Кроме того, такие юридические лица, являясь только инвестиционными советниками, будут нести меньшую регуляторную нагрузку по сравнению с профессиональными участниками рынка ценных бумаг, совмещающими иные виды деятельности на рынке ценных бумаг с деятельностью по инвестиционному консультированию.

Также необходимо отметить, что в соответствии с пунктом 6.1 статьи 51 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) иностранные организации, их представительства и филиалы не вправе осуществлять деятельность некредитных финансовых организаций, в том числе деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также предлагать услуги иностранных организаций на финансовых рынках неограниченному кругу лиц на территории Российской Федерации или распространять информацию о таких организациях и (или) об их деятельности среди неограниченного круга лиц на территории Российской Федерации. Созданный механизм предложения услуг иностранными организациями через аффилированных с ними инвестиционных советников, созданных в рамках юрисдикции Российской Федерации, фактически полностью нивелирует смысл указанной нормы.

Деятельность иностранных инвестиционных советников, в конечном счете, приведет к оттоку средств клиентов из РФ в иностранные инвестиционные компании и банки, что окажет значительное негативное влияние на отечественных участников, для которых дополнительное уменьшение доходов при увеличивающихся расходах, в том числе связанных с необходимостью исполнения регуляторных требований, а также с регулярными проверочными мероприятиями будет существенным фактором, ухудшающим их положение.

Отдельно отметим, что в число клиентов рассматриваемых юридических лиц неизбежно войдут и неквалифицированные инвесторы, которые в силу Закона о рынке ценных бумаг ограничены в приобретение определённых видов финансовых инструментов через российских профессиональных участников рынка ценных бумаг без прохождения процедуры квалификации. Как показывает практика, в случае получения негативного опыта работы на фондовом рынке такие клиенты в дальнейшем не будут рассматривать для себя возможность взаимодействия с российскими профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

В связи с вышеизложенным просим найти возможность ограничить предоставление услуг по финансовому консультированию, оказываемых юридическим лицам в интересах иностранных банков и инвестиционных компаний, у которых отсутствуют на территории Российской Федерации дочерние компании, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг.

В случае необходимости готовы принять участие в подготовке концепции соответствующих регуляторных изменений.

Ответ:

Банк России рассмотрел обращение Ассоциации банков России (Ассоциация “Россия”) от 18.12.2018 № 02-05/975 (вх. от 18.12.2018 № 498380) и сообщает следующее.

Федеральный закон от 20.12.2017 N 397-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и статью 3 Федерального закона "О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка" (далее - Закон N 397-ФЗ), вступивший в силу 21.12.2018, ввёл ограничения на осуществление деятельности по инвестиционному консультированию, которая до этого времени могла осуществляться любыми лицами без каких-либо дополнительных условий.

В частности, лица, осуществляющие деятельность по инвестиционному консультированию, после вступления в силу Закона N 397-ФЗ должны быть включенными в единый реестр инвестиционных советников, являться членами саморегулируемой организации в сфере финансового рынка, объединяющей инвестиционных советников, соблюдать требования, установленные нормативными актами Банка России, базовыми и внутренними стандартами саморегулируемой организации в сфере финансового рынка, объединяющей инвестиционных советников.

Дополнительно, в соответствии с пунктом 1 статьи 6.2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон) инвестиционный советник обязан оказывать услуги по инвестиционному консультированию добросовестно, разумно и действовать в интересах клиента. Таким образом, Закон напрямую предписывает инвестиционному советнику, предоставляющему индивидуальные инвестиционные рекомендации (в том числе в отношении иностранных финансовых инструментов), действовать в интересах клиента, а не других лиц (в том числе иностранных банков и инвестиционных компаний, у которых отсутствуют на территории Российской Федерации дочерние компании, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг). При наличии у инвестиционного советника конфликта интересов инвестиционный советник обязан указывать на наличие такого конфликта в индивидуальной инвестиционной рекомендации1, а кроме того, принимать меры по выявлению и контролю конфликта интересов, а также по предотвращению его последствий2.

Как следует из вышеизложенного, целью принятия Закона N 397-ФЗ является (в том числе) снижение рисков как для всего финансового рынка в целом, так и для получателей услуг по инвестиционному консультированию.

В соответствии с пунктом 6.1 статьи 51 Закона иностранные организации, их представительства и филиалы не вправе осуществлять деятельность некредитных финансовых организаций, в том числе деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также предлагать услуги иностранных организаций на финансовых рынках неограниченному кругу лиц на территории Российской Федерации или распространять информацию о таких организациях и (или) об их деятельности среди неограниченного круга лиц на территории Российской Федерации.

Банк России в информационном письме от 05.07.2018 N ИН-01-59/42 высказал свою позицию о том, что полагает неприемлемым предложение финансовых услуг, оказываемых иностранными организациями, российскими профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

В случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации, в том числе требований нормативных актов Банка России, к инвестиционным советникам и иным финансовым организациям, осуществляющим свою деятельность без лицензии, могут быть применены соответствующие меры надзорного реагирования.

В связи со сказанным полагаем, что вступление в силу Закона N 397-ФЗ не привнесло на финансовый рынок дополнительных рисков и угроз для существующих профессиональных участников рынка ценных бумаг, и необходимость в принятии дополнительных регуляторных мер, направленных на ограничение предоставления услуг по инвестиционному консультированию, в настоящее время отсутствует.

------------------------------

1 Пункт 5 статьи 6.2 Закона.

2 Указанное требование предусмотрено пунктом 3.13 Указания Банка России от 17 декабря 2018 года N 5014-У "О порядке определения инвестиционного профиля клиента инвестиционного советника, о требованиях к форме предоставления индивидуальной инвестиционной рекомендации и к осуществлению деятельности по инвестиционному консультированию" (в настоящее время находится на регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации).