Письмо Федеральной налоговой службы от 13 ноября 2015 г. № СД-4-3/19823@ “О разъяснении налогового законодательства”

Федеральная налоговая служба, рассмотрев обращение о порядке применения подпункта «а» пункта 2 статьи 10 «Дивиденды» Соглашения между правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - Соглашение), в соответствии с разъяснениями Министерства финансов Российской Федерации (письмо от 09.10.2015 № 03-08-13/57909), являющимся от российской стороны компетентным органом в части применения положений вышеуказанного Соглашения, сообщает следующее.

02.04.2012 вступил в силу Протокол от 07.10.2010 «О внесении изменений в Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998» (далее - Протокол), который применяется в соответствии со статьей XII Протокола в отношении налоговых периодов, начинающихся первого или после первого января 2013 года, за исключением статей VII и X (письмо Минфина России от 23.04.2012 № 03-08-06/Кипр, письмо ФНС России от 15.05.2012 № ЕД-4-3/7893@).

В соответствии с подпунктом «а» пункта 2 статьи 10 Соглашения и пункта 1 статьи V Протокола дивиденды, выплачиваемые организацией, являющейся резидентом одного договаривающегося государства, резиденту другого договаривающегося государства, могут облагаться налогом в первом упомянутом государстве в размере, не превышающем 5 процентов от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал организации, выплачивающей дивиденды, сумму, эквивалентную не менее 100 000 евро.

При этом с учетом положений статьи XII Протокола его нормы применяются при оценке размера вклада в уставный капитал российской организации не менее 100 000 евро, осуществленного начиная с 01.01.2013. В редакции, применяющейся до указанной даты, условием применения пониженной 5 процентной ставки по Соглашению являлась доля прямого вложения резидента Кипра в капитал российской организации в сумме, эквивалентной не менее 100 000 долл. США (письмо Минфина России от 18.12.2014 № 03-08-05/65588).

Размер прямого вложения определяется на момент его фактического осуществления (в валюте или рублях) и равен сумме, фактически уплаченной на дату внесения вклада или приобретения доли в уставном капитале российской организации, не подлежащей последующему пересчету в связи с колебаниями валютного курса или иными аналогичными обстоятельствами.

На основании пункта 3 статьи 25 Соглашения российскими и кипрскими компетентными органами был подписан Меморандум о взаимопонимании к Соглашению от 11.07.2000 (далее - Меморандум), в котором закреплено обоюдное понимание того, что прямым вложением в капитал организации считается как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и покупка акций через фондовую биржу или непосредственно у предыдущего владельца акций. Основной принцип определения суммы, эквивалентной 100 000 долл. США, установленный в Меморандуме, заключается в том, что стоимость инвестиций (вложения) является сумма, фактически уплаченная инвестором (вкладчиком) на дату приобретения акций и не подлежащая последующему пересчету в связи с колебаниями биржевого или валютного курса. В случае выплаты дивидендов участнику российской организации - резиденту Республики Кипр моментом определения валютного эквивалента является дата осуществления вклада в уставный капитал российской организации (письма Минфина России: от 18.12.2014 № 03-08-05/65588, от 18.12.2014 № 03-08-05/65583, от 28.02.2015 № 03-08-05/43003).

В Меморандуме о взаимопонимании к Соглашению от 31.10.2001 указанная выше позиция также подтверждена сторонами, однако с оговоркой о том, что такого рода сделка (приобретение акций) должна быть совершена на основе принципа «вытянутой руки».

Под сделкой, совершенной на основе принципа «вытянутой руки», понимается сделка по приобретению акций компании при соблюдении принципа использования рыночных цен между независимыми участниками при аналогичных сделках и на аналогичных условиях.

Для подтверждения права на применение налоговой ставки, предусмотренной подпунктом «а» пункта 2 статьи 10 Соглашения, резидентам Республики Кипр необходимо представить налоговому агенту документы, подтверждающие факт прямого вложения в капитал российской организации, а также документы, содержащие сведения о сумме фактической оплаты доли в капитале.

При приобретении акций на вторичном рынке критерий определения суммы, эквивалентной 100 000 дол. США (100 000 евро - с 01.01.2013), заключается в том, что размер инвестиции определяется суммой, фактически уплаченной на дату приобретения акций или других прав на участие в прибыли, при соблюдении принципа использования рыночных цен между независимыми участниками сделки.

В качестве документов, подтверждающих взнос в капитал российской компании, выплачивающей дивиденды, могут рассматриваться копии договоров купли-продажи акций (долей) такой российской компании и копии документов, подтверждающих оплату по договорам, в частности копии выписок банка, либо платежных поручений, либо подтверждение депозитарно-клиринговой компании о произведенных расчетах.

Учитывая изложенное, применение льготной ставки налога в размере 5 процентов, установленной подпунктом «а» пункта 2 статьи 10 Соглашения, возможно, если на дату выплаты дивидендов вложение кипрского участника в капитал российской организации соответствует условиям подпункта «а» пункта 2 статьи 10 Соглашения и требованиям положений статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации.