Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 29 декабря 2012 г. N 03-11-06/3/91 О применении системы налогообложения в виде ЕНВД организацией, средняя численность работников которой за предшествующий налоговый период превысила 100 человек

Вопрос: Наша организация в 3 квартале текущего года стала применять систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход согласно п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ.

В соответствии со статьей 346.30 НК РФ налоговым периодом при ЕНВД признается квартал. Если предприятие уже перешло на ЕНВД и при нарушении требований, установленных подп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, следует ли руководствоваться п. 2.3 данной статьи, где сказано, что если по итогам налогового периода у налогоплательщика средняя численность работников превысила 100 человек, и (или) им было допущено нарушение требования, установленного подп. 2 пункта 2.2 ст. 346.26 Кодекса, он считается утратившим право на применение системы налогообложения с начала налогового периода, в котором были допущены нарушения указанных требований, и на основании вышесказанного для применения ЕНВД в I квартале 2013 г. следует ли рассчитать среднюю численность за 4 квартал 2012 года?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке применения положений пунктов 2.2 и 2.3 статьи 346.26 главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и на основании информации, изложенной в письме, сообщает следующее.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса на уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности не переводятся, в частности, организации и индивидуальные предприниматели, среднесписочная численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

В соответствии с Федеральным законом от 25 июня 2012 г. N 94-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 94-ФЗ) с 1 января 2013 г. вступают в силу изменения в главу 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Кодекса.

Так, подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса (в редакции Закона N 94-ФЗ) установлено, что на уплату единого налога на вмененный доход не вправе переходить организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

В связи с этим, если за 2012 год средняя численность работников организации превышает 100 человек (по всем видам предпринимательской деятельности), то такая организация не вправе перейти с 1 января 2013 года на уплату единого налога на вмененный доход.

Согласно действующему порядку, в соответствии с абзацем вторым пункта 2.3 статьи 346.26 Кодекса, если налогоплательщик, утративший право на применение системы налогообложения, установленной главой 26.3 Кодекса, осуществляет виды предпринимательской деятельности, переведенные решениями представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга на уплату единого налога на вмененный доход, без нарушения требований, установленных подпунктами 1 и 2 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса, то он обязан перейти на систему налогообложения, установленную главой 26.3 Кодекса, с начала следующего налогового периода по единому налогу на вмененный доход, то есть с начала квартала, следующего за кварталом, в котором налогоплательщиком устранены несоответствия установленным требованиям.

В соответствии с подпунктом "в" пункта 20 статьи 2 и пунктом 1 статьи 9 Закона N 94-ФЗ абзац второй пункта 2.3 статьи 346.26 Кодекса утрачивает силу с 1 января 2013 года.

Поэтому, налогоплательщик единого налога на вмененный доход, утративший в каком-либо из налоговых периодов (кварталов) 2012 года право применять данную систему налогообложения в связи с превышением ограничения по среднесписочной численности работников, установленного подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса, вправе перейти на уплату единого налога на вмененный доход с 1 января 2013 года, если средняя численность его работников за 2012 год не превышает 100 человек, а также при условии соблюдения иных ограничений, установленных главой 26.3 Кодекса.

Кроме того сообщаем, что согласно Положению о Министерстве финансов Российской Федерации, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 г. N 329, и Регламенту Минфина России, утвержденному приказом Минфина России от 23 марта 2005 г. N 45н, в Минфине России рассматриваются индивидуальные и коллективные обращения граждан и организаций по вопросам, находящимся в сфере ведения Министерства.

При этом в соответствии с Положением и Регламентом, если законодательством не установлено иное, не рассматриваются по существу обращения по проведению экспертизы договоров, учредительных и иных документов организаций, а также по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.