Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11 декабря 2012 г. N 03-08-05/3 О налогообложении дохода в виде процентов, выплачиваемых по коммерческому кредиту российской организацией кипрской организации

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики в связи с письмом о порядке налогообложения дохода в виде процентов, выплачиваемых по коммерческому кредиту российской организацией кипрской организации, сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации.

Объектом налогообложения по налогу на прибыль для указанной категории организаций согласно статье 247 Кодекса признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии с положениями статьи 309 Кодекса.

Подпунктом 3 пункта 1 статьи 309 Кодекса предусмотрено, что доходы от долговых обязательств любого вида, полученные иностранной организацией (если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью иностранной организации через постоянное представительство в Российской Федерации), относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

При этом статьей 7 Кодекса установлен приоритет норм международного договора Российской Федерации, содержащего вопросы, касающиеся налогообложения и сборов, над правилами и нормами, содержащимися в российском налоговом законодательстве.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр действует Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 г. (далее - Соглашение). 2 апреля 2012 г. вступил в силу Протокол от 7 октября 2010 г. о внесении изменений в Соглашение (далее - Протокол), который будет применяться в соответствии со статьей XII Протокола в отношении налоговых периодов, начинающихся первого или после первого января 2013 года, за исключением статей VII и X.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Соглашения проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве.

Термин "проценты" в редакции Протокола для целей применения статьи 11 Соглашения означает доход от долговых требований любого вида независимо от ипотечного обеспечения и права на участие в прибылях должника и, в частности, доход от государственных ценных бумаг, облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши по таким ценным бумагам, облигациям или долговым обязательствам. Однако термин "проценты" не включает для целей настоящей статьи штрафы за просрочку платежа или проценты, рассматриваемые как дивиденды в соответствии с пунктом 3 статьи 10 Соглашения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 при применении Соглашения Договаривающимся Государством любой термин, не определенный в нем, имеет то значение, в зависимости от контекста, которое придается ему законодательством этого Государства в отношении налогов, к которым применяется Соглашение.

Согласно пункту 1 статьи 269 Кодекса под долговыми обязательствами в целях главы 25 Кодекса понимаются кредиты, товарные и коммерческие кредиты, займы, банковские вклады, банковские счета или иные заимствования независимо от формы их оформления.

При этом под коммерческим кредитом в соответствии со статьей 823 Гражданского кодекса Российской Федерации понимается предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг, предусмотренное договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками.

Таким образом, доход кипрской компании по коммерческому кредиту, предоставленному российской компании, подлежит налогообложению в стране постоянного местопребывания компании - получателя процентов.

При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 312 при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

По вопросам о форме документов, представляемых иностранной организацией в качестве подтверждения постоянного местонахождения, следует обращаться в Федеральную налоговую службу Российской Федерации.