Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11 декабря 2012 г. N 03-03-06/1/649 О признании безнадежными долгами долгов недействующих юридических лиц, исключенных из ЕГРЮЛ

Вопрос: ООО (далее - налогоплательщик) поставило товары на условиях отсрочки платежа другим юридическим лицам, которые не выполнили свои обязательства перед налогоплательщиком по оплате поставленных товаров (далее - должники). По решению регистрирующего органа должники были исключены из Единого государственного реестра юридических лиц как недействующие на основании ст. 21.1 Федерального закона N 129-ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", при этом в отношении некоторых из них не окончено и не прекращено исполнительное производство, возбужденное ранее на основании выданного налогоплательщику исполнительного листа.

Просим подтвердить, что долги юридических лиц, исключенных из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа как недействующие, признаются безнадежными долгами исходя из следующих норм законодательства:

согласно п. 2 ст. 266 НК РФ, безнадежными долгами (долгами, не реальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым, в частности, в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Пунктом 1 ст. 407 ГК РФ установлено, что обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. Согласно п. 1 и п. 3 ст. 49 ГК РФ, правоспособность юридического лица (т.е. способность иметь гражданские права, соответствующие целям его деятельности, предусмотренным в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности) прекращается в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц. Процедура исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ на основании ст. 21.1 Федерального закона N 129-ФЗ от 08.08.2001 является специальным основанием прекращения юридического лица, не связанным с его ликвидацией (п. 1 постановления Пленума ВАС РФ N 67 от 20.12.2006). Таким образом, обязательства недействующих юридических лиц, исключенных из ЕГРЮЛ, прекращены на основании акта государственного (регистрирующего) органа, что влечет признание долгов указанных юридических лиц безнадежными на основании п. 2 ст. 266 НК РФ (вне зависимости от факта ведения в отношении соответствующих организаций исполнительного производства).

Аналогичный вывод содержится в письмах Минфина РФ N 03-03-06/1/199 от 21.03.2008, N 03-03-06/1/373 от 22.06.2011.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о признании безнадежными долгами долгов недействующих юридических лиц, исключенных из ЕГРЮЛ, и сообщает следующее.

Согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 265 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) в целях главы 25 Кодекса к внереализационным расходам приравниваются убытки, полученные налогоплательщиком в отчетном (налоговом) периоде, в частности, суммы безнадежных долгов, а в случае, если налогоплательщик принял решение о создании резерва по сомнительным долгам, суммы безнадежных долгов, не покрытые за счет средств резерва.

В соответствии с пунктом 2 статьи 266 Кодекса безнадежными долгами (долгами, не реальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Следовательно, долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие ликвидации организации, признаются безнадежными.

При этом налогоплательщик, имеющий дебиторскую задолженность, может отнести ее к безнадежной только при наступлении одного из вышеперечисленных обстоятельств.

Согласно статье 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ (далее - Закон N 129-ФЗ) юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо).

Лицам, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ (самому недействующему юридическому лицу, его кредиторам, иным лицам) предоставляется право подачи в регистрирующий орган соответствующих заявлений (п. 3 ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ).

Если в течение срока, предусмотренного пунктом 4 статьи 21.1 Закона N 129-ФЗ, заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из Единого государственного реестра юридических лиц путем внесения в него соответствующей записи (п. 7 ст. 22 Закона N 129-ФЗ).

Пункт 1 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) устанавливает, что ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

В силу пункта 2 статьи 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано:

по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

по решению суда в случаях, установленных данным пунктом ГК РФ.

В соответствии с пунктом 8 статьи 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

При этом исключение недействующей организации из Единого государственного реестра юридических лиц не является основанием для отнесения задолженности такой организации к безнадежным долгам (долгам, нереальным ко взысканию), предусмотренным статьей 266 Кодекса.

Таким образом, в случае исключения недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц кредитор не вправе включить в состав внереализационных расходов задолженность такого лица как убытки в виде безнадежной задолженности.