Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 31 августа 2012 г. N 03-11-06/3/64 О невозможности применения системы налогообложения в виде ЕНВД организацией, среднесписочная численность работников которой за предшествующий налоговый период превысила 100 человек

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке применения положений пункта 2.2 статьи 346.26 главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 25 июня 2012 г. N 94-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", и на основании информации, изложенной в письме, сообщает следующее.

Согласно подпункту 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ (далее - Кодекс) на уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности не переводятся, в частности, организации и индивидуальные предприниматели, среднесписочная численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

При этом в соответствии с Федеральным законом от 25 июня 2012 г. N 94-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 94-ФЗ) с 1 января 2013 г. вступают в силу изменения в главу 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Кодекса, которые, в частности, предусматривают добровольный порядок перехода на указанный специальный налоговый режим.

Так, подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса (в редакции Закона N 94-ФЗ) установлено, что на уплату единого налога на вмененный доход не вправе переходить организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

В связи с этим, если за 2012 год средняя численность работников организации превышает 100 человек (по всем видам предпринимательской деятельности), то такая организация не вправе перейти с 1 января 2013 года на уплату единого налога на вмененный доход.

Если организация применяла в 2012 году систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход с превышением установленного главой 26.3 Кодекса ограничения по среднесписочной численности работников организации и средняя численность работников за 2012 год также превысила 100 человек, то такая организация не вправе применять данную систему налогообложения с 1 января 2013 года и должна перейти на иной режим налогообложения.

Согласно пункту 3 статьи 346.28 Кодекса (в редакции Закона N 94-ФЗ) снятие с учета налогоплательщика единого налога на вмененный доход при переходе на иной режим налогообложения, в том числе по основаниям, установленным подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса, осуществляется на основании заявления, представленного в налоговый орган в течение пяти дней со дня перехода на иной режим налогообложения. Датой снятия с учета налогоплательщика единого налога на вмененный доход в указанном случае будет считаться дата начала налогового периода, с которого налогоплательщик обязан перейти на общий режим налогообложения.

Кроме того обращаем внимание, что в соответствии с пунктом 2.3 статьи 346.26 Кодекса (в редакции Закона N 94-ФЗ), если по итогам налогового периода у налогоплательщика средняя численность работников превысила 100 человек и (или) им было допущено нарушение требования, установленного подпунктом 2 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса, он считается утратившим право на применение системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, и перешедшим на общий режим налогообложения с начала налогового периода, в котором были допущены нарушения указанных требований.

Суммы налогов, подлежащих уплате при использовании общего режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей.

Согласно действующему порядку, в соответствии с абзацем вторым пункта 2.3 статьи 346.26 Кодекса, если налогоплательщик, утративший право на применение системы налогообложения, установленной главой 26.3 Кодекса, осуществляет виды предпринимательской деятельности, переведенные решениями представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга на уплату единого налога на вмененный доход, без нарушения требований, установленных подпунктами 1 и 2 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса, то он обязан перейти на систему налогообложения, установленную главой 26.3 Кодекса, с начала следующего налогового периода по единому налогу на вмененный доход, то есть с начала квартала, следующего за кварталом, в котором налогоплательщиком устранены несоответствия установленным требованиям.

В соответствии с подпунктом "в" пункта 20 статьи 2 и пунктом 1 статьи 9 Закона N 94-ФЗ абзац второй пункта 2.3 статьи 346.26 Кодекса утрачивает силу с 1 января 2013 года.

Поэтому, с 1 января 2013 года налогоплательщик единого налога на вмененный доход, утративший в каком-либо из налоговых периодов (кварталов) календарного года право применять данную систему налогообложения в связи с превышением ограничения по средней численности работников, установленного подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса, вправе вновь перейти на уплату единого налога на вмененный доход только со следующего календарного года, если средняя численность работников за предшествующий календарный год у него не превышает 100 человек.

Таким образом, если налогоплательщик единого налога на вмененный доход утратил в 2013 году право применения данной системы налогообложения в связи с превышением ограничения по средней численности работников, то такой налогоплательщик вправе вновь перейти на уплату единого налога на вмененный доход с 1 января 2014 года, если по итогам 2013 года средняя численность работников у него не превысит 100 человек, и при этом не будут нарушены иные ограничения, установленные для перехода на уплату единого налога на вмененный доход нормами главы 26.3 Кодекса.