Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 12 апреля 2012 г. N 03-08-05/2 О налогообложении доходов резидента Германии - участника российского ООО при увеличении уставного капитала российского общества через увеличение номинальной стоимости доли в уставном капитале общества за счет имущества общества в виде нераспределенной прибыли прошлых лет

Вопрос: Участниками ООО (далее - Общество) являются:

- физическое лицо - резидент Германии (2%),

- юридическое лицо - резидент Германии (98%).

В настоящее время Общество увеличивает уставный капитал без изменения долей участников за счет нераспределенной прибыли прошлых лет.

То есть при увеличении уставного капитала Общества происходит увеличение номинальной стоимости долей участников пропорционально ранее принадлежавшим им долям в уставном капитале Общества.

В письме от 30 июня 2005 г. N 20-12/46422 УФНС по г. Москве разъяснил, что при увеличении уставного капитала ООО за счет нераспределенной прибыли у участника-нерезидента, размер доли которого увеличивается пропорционально ранее принадлежавшей ему доле в уставном капитале данного ООО, налогооблагаемый доход не возникает.

Однако Минфин считает (Письмо от 12.03.2010 N 03-04-06/2-30), что у участников Общества в данном случае возникает внереализационный доход, учитываемый при обложении налогом на прибыль организаций, который облагается по ставке, установленной п. 1 ст. 284 НК РФ.

В Письме от 1 июня 2010 г. N 03-08-05 Минфин разъяснил (разъяснения даны касательно Турецкой фирмы), что при увеличении обществом уставного капитала без изменения доли его участника за счет нераспределенной прибыли прошлых лет у налогоплательщика - акционера данного общества, являющегося налоговым резидентом Турецкой Республики, возникает доход в размере стоимости дополнительно полученных акций, который, по мнению Минфина, следует квалифицировать как доход в виде дивидендов. Следовательно, налогообложение данного дохода турецкой компании осуществляется в соответствии с положениями статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Турецкой Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы, регулирующей налогообложение дивидендов.

С учетом разных мнений ИФНС и Минфина в части налогообложения разницы между первоначальной и новой номинальной стоимостью долей участников Общества (нерезидентов Российской Федерации) при увеличении уставного капитала Общества за счет нераспределенной прибыли прошлых лет просим дать однозначный ответ по следующим вопросам:

- облагается ли доход в виде разницы между первоначальной и новой номинальной стоимостью доли участника Общества - резидента Германии при увеличении уставного капитала Общества за счет нераспределенной прибыли прошлых лет?

- если указанный доход облагается налогом, то по какой ставке? Исходя из содержания Письма Минфина от 1 июня 2010 г. N 03-08-05 указанный налог приравнивается к дивидендам и облагается в соответствии с Соглашением между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество по ставке 15% (так как размер доли участника Общества менее 160 000 евро).

- по каким реквизитам надо перечислить налог? Налог должно перечислить само Общество, получив эквивалентную сумму на свой счет от участника Общества - резидента Германии, или налог может перечислить сам участник Общества по представленным ему Обществом реквизитам?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики, рассмотрев запрос относительно налогообложения доходов резидента Германии - участника российского общества с ограниченной ответственностью при увеличении уставного капитала российского общества через увеличение номинальной стоимости доли в уставном капитале общества за счет имущества общества в виде нераспределенной прибыли прошлых лет, сообщает следующее.

В соответствии со статьей 247 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) объектом налогообложения по налогу на прибыль для иностранных организаций, не имеющих постоянного представительства на территории Российской Федерации, признается доход, полученный от источников в Российской Федерации, который определяется в соответствии со статьей 309 Кодекса.

Статьей 310 Кодекса установлено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса.

Согласно нормам пункта 1 статьи 207, подпункта 1 пункта 1 статьи 208 и пункта 2 статьи 209 Кодекса к доходам физического лица - нерезидента, подлежащим налогообложению в Российской Федерации, относятся доходы от источников в Российской Федерации, в частности, доход в виде дивидендов, полученных от российских организаций.

Пунктом 1 статьи 226 Кодекса российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, подлежащие обложению налогом на доходы физических лиц, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить исчисленную сумму налога. Указанные организации являются налоговыми агентами.

Согласно нормам статьи 7 Кодекса налогообложение доходов, полученных немецкими участниками при увеличении уставного капитала российского общества через увеличение номинальной стоимости доли в уставном капитале общества за счет нераспределенной прибыли, осуществляется с учетом положений Соглашения между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения на доходы и имущество от 29 мая 1996 года (далее - Соглашение).

В соответствии с Комментариями к модели конвенции Организации Экономического Сотрудничества и Развития по налогам на доход и капитал, на основе которой заключаются Российской Федерацией с иностранными государствами соглашения об избежании двойного налогообложения, платежи, рассматриваемые в качестве дивидендов, могут включать не только распределение прибыли, принимаемое решением ежегодных собраний акционеров, но также денежные суммы или дополнительные выплаты в форме акций, премии, прибыль от ликвидации общества, а также скрытое распределение прибыли.

В соответствии с пунктом 2 статьи 10 Соглашения термин "дивиденды" означает доходы по акциям, в том числе акциям горнодобывающей промышленности, по правам или сертификатам на участие в прибыли, учредительским паям или другим, за исключением долговых требований, правам на участие в прибыли, а также прочие доходы, которые по законодательству Государства, резидентом которого является компания, распределяющая прибыль, приравниваются в налоговом отношении к доходам по акциям.

При этом согласно пункту 1 статьи 43 Кодекса дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Перечень доходов, не признаваемых дивидендами, установленный пунктом 2 статьи 43 Кодекса, не содержит такого вида дохода, как доход участника организации в виде увеличения номинальной стоимости его доли в уставном капитале организации за счет нераспределенной прибыли.

В связи с этим при увеличении обществом с ограниченной ответственностью за счет нераспределенной прибыли уставного капитала без изменения доли его участников у налогоплательщиков - участников данного общества, являющихся налоговыми резидентами Германии, возникает доход в размере увеличения номинальной стоимости его доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, который, по нашему мнению, следует квалифицировать как доход в виде дивидендов. Следовательно, налогообложение данного дохода немецких резидентов осуществляется в соответствии с положениями статьи 10 Соглашения, регулирующей налогообложение дивидендов.

Одновременно сообщаем, что настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 07.08.2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.