Письмо Федеральной антимонопольной службы от 17 марта 2025 г. N ВК/23728/25 “О даче разъяснения”

В целях реализации пункта 13 подраздела VIII раздела II Плана мероприятий ("дорожной карты") по развитию конкуренции в отраслях экономики Российской Федерации и переходу отдельных сфер естественных монополий из состояния естественной монополии в состояние конкурентного рынка на 2018 - 2020 годы, утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 16.08.2018 N 1697-р, принят Федеральный закон от 22.04.2024 N 94-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 94-ФЗ).

Федеральный закон N 94-ФЗ (дата вступления в силу 01.01.2025) распространил способы проведения торгов, установленные в статье 171 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) и статьях 18 и 20 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации), на сделки в отношении объектов жилищно коммунального хозяйства, принадлежащих хозяйственным обществам, в уставном капитале которых доля государственного или муниципального участия превышает пятьдесят процентов, а также унитарным предприятиям.

Также Федеральный закон N 94-ФЗ внес изменения в пункт 12 статьи 30 Закона о приватизации, распространив особенности приватизации объектов электросетевого хозяйства, источников тепловой энергии, тепловых сетей, централизованных систем горячего водоснабжения и отдельных объектов таких систем, установленные статьей 301 Закона о приватизации, на указанные объекты, независимо, являются ли они основными производственными фондами унитарного предприятия или нет.

1. Закон о защите конкуренции дополнен статьей 172, устанавливающей особенности порядка заключения договоров в отношении источников тепловой энергии, тепловых сетей, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, принадлежащих на праве собственности хозяйственным обществам, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, и (или) субъекта Российской Федерации, и (или) муниципального образования превышает пятьдесят процентов, либо их дочерним хозяйственным обществам, в уставном капитале которых им принадлежит более пятидесяти процентов.

Часть 1 статьи 172 Закона о защите конкуренции регулирует отношения, связанные с временной передачей прав владения и (или) пользования имущества (аренда, договор безвозмездного пользования, договор доверительного управления, иные договоры, предусматривающие переход прав владения и (или) пользования в отношении имущества).

Имуществом, которое может быть передано по указанным договорам, являются источники тепловой энергии, в том числе функционирующие в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии, тепловые сети, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, принадлежащие на праве собственности хозяйственным обществам, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, и (или) субъекта Российской Федерации, и (или) муниципального образования превышает пятьдесят процентов.

Заключение указанных выше договоров может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, в порядке, установленном абзацем первым части 1, частями 5 - 11 статьи 171 Закона о защите конкуренции, за исключением закрытого перечня случаев, установленного пунктами 1 - 6 части 1 статьи 172 Закона о защите конкуренции.

Приказом ФАС России от 23.09.2024 N 648/24, вступившим в силу с 01.01.2025, пункт 7 Порядка проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, утвержденного приказом ФАС России от 21.03.2023 N 147/23, дополнен подпунктом четвертым, предусматривающим, что организатором конкурсов или аукционов при проведении конкурсов или аукционов на право заключения договоров в отношении имущества, указанного в части 1 статьи 172 Закона о защите конкуренции, является собственник имущества или иное лицо, предусмотренное законодательством Российской Федерации.

Правительством Российской Федерации определен адрес сайта государственной информационной системы "Официальный сайт Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" www.torgi.gov.ru в качестве адреса официального сайта Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении имущества, указанного в части 1 статьи 171 Закона о защите конкуренции (постановление Правительства Российской Федерации от 26.07.2024 N 1010 "О внесении изменения в постановление Правительства Российской Федерации от 10 сентября 2012 г. N 909" (далее - Постановление N 1010), дата вступления в силу 01.01.2025).

Часть 2 статьи 172 Закона о защите конкуренции регулирует отношения, связанные с отчуждением источников тепловой энергии, в том числе функционирующих в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии, тепловых сетей, централизованных систем горячего водоснабжения, отдельных объектов таких систем, принадлежащих на праве собственности хозяйственным обществам, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, и (или) субъекта Российской Федерации, и (или) муниципального образования превышает пятьдесят процентов.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон о водоснабжении и водоотведении) отчуждение объектов централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, нецентрализованных систем холодного водоснабжения, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в частную собственность, а равно и передача указанных объектов и прав пользования ими в залог, внесение указанных объектов и прав пользования ими в уставный капитал субъектов хозяйственной деятельности не допускаются.

Учитывая общий запрет, установленный частью 1 статьи 9 Закона о водоснабжении и водоотведении, частью 2 статьи 172 Закона о защите конкуренции не предусмотрена возможность заключения договоров по отчуждению объектов централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, принадлежащих на праве собственности хозяйственным обществам, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, и (или) субъекта Российской Федерации, и (или) муниципального образования превышает пятьдесят процентов.

Заключение договоров, указанных в части 2 статьи 172 Закона о защите конкуренции, может быть осуществлено по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров в порядке, установленном частями 3 - 41 указанной статьи, за исключением закрытого перечня случаев, установленного пунктами 1 - 3 части 2 указанной статьи.

Форма проведения торгов (конкурс или аукцион) определяется собственником имущества самостоятельно.

На аукционе отчуждается имущество, указанное в части 2 статьи 172 Закона о защите конкуренции, в случае, если его приобретатели не должны выполнить в отношении такого имущества эусплуатационные и инвестиционные обязательства в отношении отчуждаемого имущества, на конкурсе - в случае, если его приобретатели должны выполнить в отношении такого имущества эусплуатационные и инвестиционные обязательства в отношении отчуждаемого имущества (части 38 - 40 статьи 172 Закона о защите конкуренции).

Конкурс также должен быть проведен в обязательном порядке в случае, если отчуждаемое имущество ранее было приобретено путем его приватизации и обременено инвестиционными или эксплуатационными обязательствами, поскольку указанные обременения сохраняются при смене собственника в силу пункта 13 статьи 301 Закона о приватизации.

Обязательным требованием заключения договоров, указанных в части 2 статьи 172 Закона о защите конкуренции, по результатам конкурсов является обременение имущества эксплуатационными и инвестиционными обязательствами на весь период владения новым собственником и их сохранение при последующей смене собственника (пункт 7 части 4, части 17, часть 35, части 38 - 40 статьи 172 Закона о защите конкуренции).

Правительством Российской Федерации определен адрес сайта государственной информационной системы "Официальный сайт Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" www.torgi.gov.ru в качестве адреса официального сайта Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении конкурсов или аукционов на право заключения договоров, предусматривающих отчуждение имущества, указанного в части 2 статьи 172 Закона о защите конкуренции (Постановление N 1010, дата вступления в силу 01.01.2025).

Особенностью проведения конкурсов или аукционов при заключении договоров, предусмотренных частью 2 статьи 172 Закона о защите конкуренции, является возможность подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе в электронном виде с приложением электронных документов или электронных образов документов (документов на бумажном носителе, преобразованных в электронно-цифровую форму путем сканирования с сохранением их реквизитов), которые прилагаются к заявке (часть 5 статьи 172 Закона о защите конкуренции).

Федеральным законом N 94-ФЗ также установлены особенности исполнения договоров, предусматривающих отчуждение имущества, указанного в части 2 статьи 172 Закона о защите конкуренции (статья 287 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении), статья 416 Закона о водоснабжении и водоотведении).

2. Согласно подпункту 9 пункта 2 статьи 3 Закона о приватизации действие Закона о приватизации не распространяется на отношения, возникающие при отчуждении государственными и муниципальными унитарными предприятиями, государственными и муниципальными учреждениями имущества, закрепленного за ними в хозяйственном ведении или оперативном управлении.

При этом распоряжение имуществом унитарного предприятия осуществляется в соответствии со статьями 18 и 19 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (далее - Закон об унитарных предприятиях).

Федеральный закон N 94-ФЗ дополнил Закон об унитарных предприятиях статьей 191, устанавливающей особенности отчуждения источников тепловой энергии, тепловых сетей, централизованных систем горячего водоснабжения и отдельных объектов таких систем, закрепленных на праве хозяйственного ведения за государственными или муниципальными предприятиями либо на праве оперативного управления за казенными предприятиями.

Указанные изменения направлены на пресечение случаев обхода Закона о приватизации путем закрепления источников тепловой энергии, тепловых сетей, централизованных систем горячего водоснабжения и отдельных объектов таких систем за унитарными предприятиями и дальнейшим отчуждением прав на указанное имущество конкретному лицу без соблюдения конкурентных процедур и установления обязательных эксплуатационных и инвестиционных обязательств в отношении такого имущества (статья 301 Закона о приватизации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 191 Закона об унитарных предприятиях заключение договоров, предусматривающих отчуждение источников тепловой энергии, в том числе функционирующих в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии, тепловых сетей, централизованных систем горячего водоснабжения и отдельных объектов таких систем, закрепленных на праве хозяйственного ведения за государственными или муниципальными предприятиями либо на праве оперативного управления за казенными предприятиями, осуществляется по результатам проведения конкурсов в порядке, установленном статьей 191 Закона об унитарных предприятиях, за исключением предоставления указанных прав на такое имущество государственным органам, органам местного самоуправления.

При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 18, пунктом 1 статьи 19 Закона об унитарных предприятиях унитарное предприятие вправе распоряжаться имуществом, указанным в данных нормах, с согласия собственника имущества или уполномоченного органа.

Учитывая общий запрет, установленный частью 1 статьи 9 Закона о водоснабжении и водоотведении, статьей 191 Закона об унитарных предприятиях также не предусмотрена возможность заключения договоров по отчуждению объектов централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, принадлежащих закрепленных на праве хозяйственного ведения за государственными или муниципальными предприятиями либо на праве оперативного управления за казенными предприятиями.

Обязательным требованием заключения договоров, указанных в части 1 статьи 191 Закона об унитарных предприятиях, является обременение отчуждаемого имущества эксплуатационными и инвестиционными обязательствами на весь период владения новым собственником и их сохранение при последующей смене собственника (подпункт 6 пункта 3, пункт 20, часть 35, части 38 - 47 статьи 191 Закона об унитарных предприятиях).

Правительством Российской Федерации определен адрес сайта государственной информационной системы "Официальный сайт Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" www.torgi.gov.ru в качестве адреса официального сайта Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении конкурсов на право заключения договоров, предусматривающих отчуждение имущества, указанного в части 1 статьи 191 Закона об унитарных предприятиях (Постановление N 1010, дата вступления в силу 01.01.2025).

Особенностью проведения конкурсов при заключении договоров, предусмотренных частью 1 статьи 191 Закона об унитарных предприятиях, является возможность подачи заявки на участие в конкурсе в электронном виде с приложением электронных документов или электронных образов документов (документов на бумажном носителе, преобразованных в электронно-цифровую форму путем сканирования с сохранением их реквизитов), которые прилагаются к заявке (пункт 4 статьи 191 Закона об унитарных предприятиях).

Федеральным законом N 94-ФЗ также установлены особенности исполнения договоров, предусматривающих отчуждение имущества, указанного в части 1 статьи 191 Закона об унитарных предприятиях (статья 286 Закона о теплоснабжении, статья 415 Закона о водоснабжении и водоотведении).

3. Жалобы на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров, указанных в статье 172 Закона о защите конкуренции или в статье 191 Закона об унитарных предприятиях, рассматриваются антимонопольным органом в порядке, установленном статьей 181 Закона о защите конкуренции.

Действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов, указанных в статье 172 Закона о защите конкуренции или в статье 191 Закона об унитарных предприятиях, могут быть рассмотрены антимонопольным органом на предмет наличия признаков нарушения статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Также обращаем внимание, что в соответствии с пунктом 2 статьи 1 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" в целях обеспечения верховенства закона, единства и укрепления законности, защиты прав и свобод человека и гражданина, а также охраняемых законом интересов общества и государства прокуратура Российской Федерации осуществляет надзор за исполнением законов федеральными органами исполнительной власти, Следственным комитетом Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами публичной власти федеральных территорий, органами местного самоуправления, органами военного управления, органами контроля, их должностными лицами, субъектами осуществления общественного контроля за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и содействия лицам, находящимся в местах принудительного содержания, органами управления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций, а также за соответствием законам издаваемых ими правовых актов.

Действия хозяйственных обществ, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, и (или) субъекта Российской Федерации, и (или) муниципального образования превышает пятьдесят процентов, либо их дочерних хозяйственных обществ, в уставном капитале которых им принадлежит более пятидесяти процентов, а также действия унитарного предприятия по передаче прав на имущество без проведения торгов, предусмотренных статьей 172 Закона о защите конкуренции или статьей 191 Закона об унитарных предприятиях, могут быть рассмотрены прокуратурой Российской Федерации на предмет исполнения требований, установленных законом.

Также вышеуказанные действия по передаче прав на имущество без проведения торгов могут быть оценены антимонопольным органом на предмет соответствия требованиям части 4 статьи 11 Закона о защите конкуренции.