Проект федерального закона № 557184-5 “Об инвестиционном товариществе”

Справка

Вносится Правительством Российской Федерации

Статья 1. Цель, предмет регулирования и сфера применения настоящего Федерального закона

1. Целью настоящего Федерального закона является создание правовых условий для привлечения инвестиций в развитие экономики Российской Федерации, реализации инвестиционных проектов и осуществления иной совместной инвестиционной деятельности с использованием договора об инвестиционном товариществе.

2. Настоящий Федеральный закон в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договор инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность его участников, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества.

3. К отношениям, возникающим в связи с осуществлением совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества, положения Гражданского кодекса Российской Федерации, иных федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных правовых актов Российской Федерации применяются с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом.

Статья 2. Основные понятия, применяемые в настоящем Федеральном законе

В целях настоящего Федерального закона применяются следующие основные понятия:

1) совместная инвестиционная деятельность - деятельность товарищей по приобретению и (или) отчуждению акций (долей), облигаций хозяйственных обществ и товариществ, а также финансовых инструментов срочных сделок, не обращающихся на организованном рынке, осуществляемая ими совместно на основании договора инвестиционного товарищества;

2) политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) - документ, являющийся приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждаемый в установленном настоящим Федеральным законом порядке товарищами и содержащий основные направления, определяющие порядок и пределы ведения общих дел товарищей одним или несколькими управляющими товарищами, уполномоченными на это по решению участников договора инвестиционного товарищества;

3) финансовые инструменты срочных сделок, не обращающиеся на организованном рынке, - договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Отнесение финансовых инструментов срочных сделок к не обращающимся на организованном рынке осуществляется в соответствии с положениями законодательства Российской Федерации.

Статья 3. Договор инвестиционного товарищества

1. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

2. В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и в объеме, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества, а один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел (управляющие товарищи).

3. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, а также в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Физические лица могут быть сторонами договора инвестиционного товарищества в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

4. Иностранные юридические лица, иностранные организации,
не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом особенностей правового положения этих лиц, установленных международными договорами и законодательством Российской Федерации.

5. Лица, указанные в части 1 настоящей статьи, могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон,
не допускается.

6. Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено ограничение общего количества товарищей.

Статья 4. Права и обязанности товарищей

1. Каждый товарищ обязан внести вклад в общее имущество.

2. Каждый товарищ имеет право:

1) получать часть прибыли товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества или иным соглашением товарищей;

2) знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей;

3) по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели получить свою долю в общем имуществе в порядке, предусмотренном соглашением сторон;

4) участвовать в принятии решений, касающихся общих дел, в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

3. Договором инвестиционного товарищества могут предусматриваться помимо прав, указанных в части 2 настоящей статьи, иные права и обязанности его сторон.

4. Управляющий товарищ помимо обязанности по внесению в общее дело вклада обязан самостоятельно или совместно с одним или несколькими другими управляющими товарищами осуществлять ведение общих дел товарищей, в том числе учет доходов и расходов товарищества, если такая обязанность возложена на него договором инвестиционного товарищества и (или) решением участников договора инвестиционного товарищества.

5. Управляющий товарищ помимо прав, указанных в части 2 настоящей статьи, имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, устанавливаемых договором инвестиционного товарищества. Такое вознаграждение может быть фиксированным, зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом в соответствии с договором инвестиционного товарищества. Договором инвестиционного товарищества может предусматриваться изменение размера фиксированного вознаграждения управляющего товарища в течение срока действия договора инвестиционного товарищества в порядке и на условиях, которые согласованы товарищами. Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел товарищей входит в состав общих расходов, связанных с совместной деятельностью товарищей.

6. Договором инвестиционного товарищества могут быть предусмотрены случаи, при которых товарищ, не являющийся управляющим, вправе обращаться в суд от имени всех товарищей.

Статья 5. Вклады товарищей

1. Вкладом управляющего товарища признается все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка вклада управляющего товарища, вносимого не в денежной форме, производится независимым оценщиком.

Вкладом товарища, не являющегося управляющим, в общее дело могут быть только денежные средства.

2. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества:

при невыполнении товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада или первой части вклада в общее дело, если договором инвестиционного товарищества предусмотрено его последовательное внесение, он обязан уплатить десять процентов годовых с невнесенной части вклада;

при невыполнении товарищем обязанности по последующему внесению части вклада в общее дело, если договором инвестиционного товарищества предусмотрено его последовательное внесение, обязательство такого товарища по внесению соответствующей части вклада переходит к другим товарищам пропорционально стоимости их вкладов в общее дело.

Товарищ, который в установленные сроки не внес вклад или часть вклада в общее дело, обязан возместить причиненные этим убытки.

3. Товарищ, не являющийся управляющим, отвечает по общим договорным обязательствам товарищей, связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим имуществом в пределах не внесенной им в установленный срок части вклада в общее дело.

Статья 6. Общее имущество товарищей

1. Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

2. Ведение учета доходов и расходов товарищества должно быть поручено ими одному из управляющих товарищей.

3. Раздел имущества, составляющего общую собственность товарищей, и выдел из него доли в натуре по требованию товарища в течение срока действия договора инвестиционного товарищества не допускаются, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Статья 7. Нотариальное удостоверение договора инвестиционного товарищества

1. Договор инвестиционного товарищества, все изменения, дополнительные соглашения и приложения к нему, включая политику ведения общих дел (инвестиционную декларацию), соглашения о полной и (или) частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества и предварительные договоры об этом, а также доверенность на ведение общих дел подлежат нотариальному удостоверению в количестве экземпляров по числу управляющих товарищей и один экземпляр для хранения у нотариуса по месту нахождения (жительства) управляющего товарища, на которого возложено ведение общих дел, а в случае, если ведение общих дел в соответствии с договором инвестиционного товарищества осуществляется несколькими управляющими товарищами, - по месту нахождения того из них, государственная регистрация которого в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя была осуществлена ранее. Нотариальное удостоверение и хранение договора инвестиционного товарищества и указанных документов у нескольких нотариусов не допускаются. Прекращение полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей не влечет за собой передачи указанных документов другому нотариусу по месту нахождения другого управляющего товарища.

2. Доступ третьих лиц к удостоверенным и хранящимся у нотариуса в соответствии с частью 1 настоящей статьи документам осуществляется с письменного согласия управляющего товарища, осуществляющего ведение общих дел. Подпись управляющего товарища на таком согласии должна быть засвидетельствована нотариусом. Отсутствие такого засвидетельствования влечет недействительность согласия. Письменное согласие на доступ к нотариально удостоверенным в соответствии с частью 1 настоящей статьи документам не может быть изменено или отозвано без письменного разрешения лица, получившего такой доступ, в течение срока, установленного соглашением между таким лицом и управляющим товарищем.

Нотариус несет ответственность за убытки, причиненные по его вине участникам договора инвестиционного товарищества или иным лицам в результате предоставления доступа к неполному объему или к недостоверной редакции удостоверенных и хранящихся в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи документов.

3. При прекращении полномочий (ликвидации должности) нотариуса, у которого осуществляется нотариальное удостоверение и хранение документов, указанных в части 1 настоящей статьи, управляющий товарищ обязан в письменной форме уведомить третьих лиц, указанных в части 2 настоящей статьи, на доступ которых к названным документам было дано его письменное согласие, о прекращении полномочий (ликвидации должности) нотариуса по месту нахождения (жительства) управляющего товарища, осуществляющего ведение общих дел, и о передаче документов, указанных в настоящей статье, другому нотариусу не позднее двух рабочих дней со дня такой передачи.

В случае, если нарушение управляющим товарищем, осуществляющим ведение общих дел, предусмотренной настоящей частью обязанности повлекло причинение убытков третьим лицам, указанным в части 2 настоящей статьи, такие лица вправе требовать от управляющего товарища их возмещения в полном объеме, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Убытки, причиненные третьим лицам в результате их неуведомления о прекращении полномочий (ликвидации должности) нотариуса по месту нахождения (жительства) управляющего товарища и о передаче документов, указанных в части 1 настоящей статьи, другому нотариусу, не подлежат распределению между товарищами и возмещаются за счет собственных средств управляющего товарища, осуществляющего ведение общих дел.

4. При прекращении полномочий (ликвидации должности) нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов, указанных в части 1 настоящей статьи, и передаче этих документов другому нотариусу управляющий товарищ, осуществляющий ведение общих дел, не позднее чем в течение двух дней со дня такой передачи выдает письменное согласие на доступ к данным документам для третьих лиц, в отношении которых такое письменное согласие было выдано у прежнего нотариуса.

5. Нотариальное удостоверение любых изменений договора инвестиционного товарищества у нотариуса, которому в соответствии с законодательством Российской Федерации были переданы указанные в части 1 настоящей статьи документы от нотариуса, полномочия которого были прекращены, осуществляется после предоставления управляющим товарищем документов, подтверждающих надлежащее исполнение им обязанностей, предусмотренных частями 3 и 4 настоящей статьи.

Статья 8. Ведение общих дел товарищей

1. Ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими, а также товарищами, являющимися иностранными организациями, не осуществляющими свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, не допускается. Соглашение, предусматривающее ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими, ничтожно.

Возложение на одного или нескольких управляющих товарищей обязанностей по ведению общих дел и освобождение их от этих обязанностей осуществляются по решению, принятому простым большинством голосов участников договора инвестиционного товарищества, если иное не предусмотрено этим договором.

2. Принятие решений, касающихся общих дел товарищей, осуществляется по общему согласию всех товарищей, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом или договором инвестиционного товарищества.

Участие товарищей в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, может осуществляться в форме создания специального комитета товарищей. К компетенции комитета товарищей могут относиться в том числе утверждение и изменение политики ведения общих дел (инвестиционной декларации), а также принятие решений о прекращении полномочий на ведение общих дел товарищей, предоставленных одному или нескольким управляющим товарищам.

В случае, если договором инвестиционного товарищества предусматривается создание комитета товарищей, в таком договоре должен устанавливаться порядок его формирования, созыва и проведения его собраний.

3. При ведении общих дел один или несколько управляющих товарищей вправе действовать от имени всех товарищей.

4. В отношениях с третьими лицами полномочие управляющего товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью на ведение общих дел, выданной ему остальными товарищами.

5. В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав управляющего товарища, совершившего сделку от имени всех товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.

6. В случае, если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, такие товарищи вправе своим соглашением определить порядок взаимодействия при ведении общих дел, распределить между собой предоставленные им другими товарищами права и обязанности и определить иные условия совместного ведения общих дел.

7. Политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) может в том числе предусматривать:

1) ограничение объема и размера сделок, в том числе по отношению к одному лицу или группе лиц, совершаемых одним или несколькими управляющими товарищами, уполномоченными на ведение общих дел товарищей;

2) ограничения на совершение одним или несколькими управляющими товарищами, уполномоченными на ведение общих дел товарищей, сделок, в том числе в отношении лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.

Статья 9. Условия договора инвестиционного товарищества

1. Договор инвестиционного товарищества должен содержать условия, касающиеся размера, состава, сроков и порядка внесения товарищами вкладов в общее дело, размера и порядка изменения долей каждого из товарищей в общем имуществе, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов, совокупного размера вкладов, вносимых товарищами в общее дело, а также иные условия, необходимость включения которых в договор инвестиционного товарищества предусмотрена настоящим Федеральным законом.

2. Условия договора инвестиционного товарищества не могут предусматривать осуществление его участниками иной совместной деятельности, за исключением видов деятельности, входящих в перечень, утверждаемый Правительством Российской Федерации.

Статья 10. Конфиденциальность условий договора инвестиционного товарищества

1. Условия договора инвестиционного товарищества не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 2004 года № 98-ФЗ "О коммерческой тайне", за исключением случаев, когда существенные условия договора инвестиционного товарищества раскрываются для неограниченного круга лиц по общему согласию всех товарищей инвестиционного товарищества.

2. Договором инвестиционного товарищества не может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). Соглашение товарищей об установлении негласного инвестиционного товарищества ничтожно.

Нотариус, у которого осуществляются удостоверение и хранение документов в соответствии со статьей 7 настоящего Федерального закона, раскрывает информацию о существовании договора инвестиционного товарищества, включающую сведения о дате заключения и номере договора, а также об управляющем товарище (управляющих товарищах) для неограниченного круга лиц, с момента вступления в силу договора инвестиционного товарищества в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации.

Статья 11. Срок договора инвестиционного товарищества

1. Договор инвестиционного товарищества должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия. Срок действия договора инвестиционного товарищества не может превышать пятнадцати лет. В случае, если срок действия договора инвестиционного товарищества не указан, договор действует в течение пятнадцати лет.

2. Отказ управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели не допускается, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В случае заявления управляющим товарищем о таком отказе и отсутствия согласия всех прочих сторон договора инвестиционного товарищества на его расторжение или изменение в связи с заявленным отказом договор инвестиционного товарищества может быть расторгнут или изменен только на основании суда.

3. Отказ товарищей, не являющихся управляющими, от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели не допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества.

Статья 12. Ответственность товарищей по общим обязательствам

1. По общим договорным обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом.

2. По общим договорным обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, управляющие товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом.

3. По общим договорным обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, товарищи, не являющиеся управляющими, отвечают только общим имуществом товарищей и не отвечают иным своим имуществом.

4. Добровольное исполнение общих обязательств товарищей осуществляется за счет общего имущества любым управляющим товарищем, осуществляющим ведение общих дел, от имени всех товарищей.

Обращение взыскания по требованию кредиторов по общим обязательствам товарищей на имущество товарища, не входящее в общее имущество, в случаях, предусмотренных частями 1 - 3 настоящей статьи, допускается на основании решения суда только при недостаточности общего имущества товарищей.

5. Соглашение участников договора инвестиционного товарищества об исключении или ограничении ответственности товарищей, предусмотренной настоящей статьей, ничтожно.

Статья 13. Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества

1. Товарищ, не являющийся управляющим, вправе передать свои права и обязанности по договору полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества.

Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества управляющим товарищем не допускается. Соглашение о такой передаче прав и обязанностей ничтожно.

2. Частичная передача прав по договору инвестиционного товарищества допускается в том числе путем уступки товарищем своего права на получение прибыли по договору инвестиционного товарищества.

3. При полной передаче прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества иному лицу к нему переходят все права и обязанности, принадлежавшие участнику договора инвестиционного товарищества, передавшему свои права и обязанности. Лицо, которое приобрело соответствующие права и обязанности по договору инвестиционного товарищества, несет ответственность по общим обязательствам товарищей в порядке, установленном статьей 12 настоящего Федерального закона.

Полная передача товарищем прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества иному лицу прекращает его участие в договоре инвестиционного товарищества.

Полная передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества осуществляется с согласия всех товарищей. Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрена необходимость получения товарищами согласия управляющих и (или) иных товарищей на частичную передачу прав и обязанностей по договору.

4. Лицо, заключившее предварительный договор с товарищем о совершении в будущем сделки по полной или частичной передаче прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, вправе на основании такого предварительного договора ознакомиться с содержанием договора инвестиционного товарищества, всех дополнительных соглашений к нему и всей документацией по ведению дел. В этом случае письменного согласия управляющего товарища на доступ к документам, предусмотренным статьей 7 настоящего Федерального закона, не требуется. Предварительным договором о совершении в будущем сделки по передаче прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества должна быть установлена ответственность за разглашение условий договора инвестиционного товарищества, дополнительных соглашений к нему и информации, содержащейся в документации по ведению дел, лицом, которое получило доступ к такой информации на основании предварительного договора.

5. Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено преимущественное перед третьими лицами право товарищей на совершение сделки по полному или частичному приобретению прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества по цене, по которой осуществляется такая сделка, и на прочих равных условиях.

Статья 14. Выдел доли товарища по требованию его кредитора

1. Кредитор товарища при недостаточности у товарища другого имущества вправе предъявить требование о выделе доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыскания либо о переводе на него прав и обязанностей должника по договору инвестиционного товарищества.

2. В случае, если выдел доли должника в натуре невозможен либо против выдела доли или перевода прав и обязанностей должника по договору инвестиционного товарищества на кредитора возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным товарищам по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с направлением вырученных от продажи средств на погашение долга.

В случае отказа остальных товарищей от приобретения доли должника кредитор вправе требовать в судебном порядке обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов.

3. При выделе кредитором доли товарища в общем имуществе в соответствии с настоящей статьей обращение взыскания на денежные средства, находящиеся на банковском счете управляющего товарища для осуществления операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества, допускается в пределах денежных средств, составляющих долю должника в общем имуществе.

Статья 15. Изменение и расторжение договора инвестиционного товарищества по требованию товарища

1. Товарищи вправе требовать расторжения или изменения договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, в отношениях между ними и остальными товарищами в порядке и по основаниям, которые предусмотрены пунктом 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации. Расторжение или изменение договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, по требованию товарищей в отношениях между ними и остальными товарищами по иным основаниям, не предусмотренным настоящим Федеральным законом, не допускается.

2. В случае изменения или расторжения договора инвестиционного товарищества в судебном порядке решение суда направляется нотариусу, у которого хранятся документы, указанные в части 1 статьи 7 настоящего Федерального закона. Нотариальное удостоверение в этом случае не требуется.

Статья 16. Ответственность управляющего товарища, в отношении которого договор инвестиционного товарищества расторгнут

1. В случае, если договор инвестиционного товарищества расторгнут в отношениях между управляющим товарищем и иными товарищами и договор вследствие этого не был прекращен по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, такой управляющий товарищ или его правопреемник в течение трех лет отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы он остался участником договора инвестиционного товарищества.

2. Управляющий товарищ, вступивший в договор инвестиционного товарищества в связи с расторжением договора инвестиционного товарищества в отношениях между прежним управляющим товарищем и иными товарищами или по любым иным основаниям, не несет ответственности перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим до его вступления в договор инвестиционного товарищества.

Статья 17. Прекращение договора инвестиционного товарищества

1. Договор инвестиционного товарищества прекращается вследствие:

истечения установленного настоящим Федеральным законом предельного срока договора инвестиционного товарищества или достижения цели, если она была указана в договоре инвестиционного товарищества в качестве отменительного условия;

возникновения ситуации, при которой в договоре инвестиционного товарищества участвует только один товарищ.

2. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, в случае объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре инвестиционного товарищества юридического лица, выдела доли товарища по требованию его кредитора, расторжения договора инвестиционного товарищества по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, договор инвестиционного товарищества в отношениях между остальными товарищами не прекращается.

3. Со дня прекращения договора инвестиционного товарищества товарищи, состоявшие в договоре на день его прекращения, несут ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц в пределах и в объеме, установленных статьей 12 и статьей 16 настоящего Федерального закона.

Статья 18. Вступление в силу настоящего Федерального закона

Настоящий Федеральный закон вступает в силу по истечении одного месяца со дня его официального опубликования.

Президент Российской Федерации

Пояснительная записка
к проектам федеральных законов "Об инвестиционном товариществе" и "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об инвестиционном товариществе"

Законопроект разработан во исполнение поручения Президента Российской Федерации Правительству Российской Федерации по итогам заседания Комиссии при Президенте Российской Федерации по модернизации и технологическому развитию экономики России от 27 июля 2010 г. (протокол от 1 августа 2010 г. № Пр-2279), в соответствии с которым необходимо обеспечить "развитие законодательства, регламентирующего способы организации коллективных инвестиций без образования юридического лица.

В настоящее время в российском законодательстве отсутствуют приемлемые для инвестиционного сообщества договорные организационно-правовые формы осуществления коллективной инвестиционной деятельности, учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Имеющиеся в российском праве конструкции, которые могут использоваться для целей коллективной инвестиционной деятельности, в том числе в венчурных проектах, не в полной мере отвечают потребностям российских и зарубежных инвесторов, а также мировой практике венчурного инвестирования.

Так, наиболее близким аналогом распространенной за рубежом формы коллективного инвестирования - limited partnership - в российском праве является товарищество на вере (коммандитное товарищество), которое предоставляет своим участникам (полным товарищам и коммандитистам) различный объем прав и тем самым приближает характер деятельности такого товарищества к инвестиционным правоотношениям. В соответствии со ст. 82 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеются один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Несмотря на наличие ряда преимуществ данной организационно-правовой формы (в том числе возможность поэтапного увеличения складочного капитала (commitments), возможность привлечения вкладчиков к участию в управлении товариществом и др.) товарищество на вере не лишено и ряда недостатков, которые снижают его привлекательность в качестве потенциальной формы (института) коллективного инвестирования, а именно:

- императивное правило о возможности быть полным товарищем только в одном товариществе на вере (это автоматически исключает возможность создания "пула" инвестиционных фондов под управлением одного управляющего, что является неотъемлемым свойством венчурной инвестиционной деятельности);

- невозможность определения в договорном порядке в отношении вкладчиков иных положений, кроме совокупного размера вкладов (в том числе невозможность определять размер и порядок изменения долей вкладчиков, состав, сроки и порядок внесения ими вкладов, их ответственность за нарушение обязанностей по внесению вкладов, право на непропорциональную доле часть прибыли и пр.);

- невозможность ограничения права на выход из товарищества полных товарищей (в любой момент времени, заявив об отказе от участия в товариществе), а также вкладчиков (после окончания финансового года*).

О значении недостатков правового регулирования товарищества на вере свидетельствует отказ инвестиционного и бизнес-сообщества от их использования не только в венчурной, но и вообще в предпринимательской деятельности. Так, всего с момента введения в российское законодательство организационно-правовой формы товарищества на вере (1994 г.) в России было зарегистрировано всего 680 товариществ на вере, при этом количество реально функционирующих из этого числа товариществ на вере неизвестно.

Второй организационно-правовой формой, получившей некоторое распространение в качестве института коллективного инвестирования в Российской Федерации, в том числе в венчурной сфере, является договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), согласно которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Основным преимуществом договора о совместной деятельности является отсутствие двойного налогообложения, что обусловлено договорной природой товарищества, которое не является юридическим лицом. К иным достоинствам данной формы относятся: законодательно не ограниченные возможности по определению видов и размеров вкладов, определению доли участия в общем

имуществе и порядка распределения прибыли и убытков, по структурированию и управлению деятельностью простого товарищества, допустимость поэтапного внесения вкладов (commitments), а также минимальные, контролируемые товарищами издержки, связанные с обеспечением деятельности простого товарищества.

Несмотря на это, нормы гл. 55 Кодекса о простом товариществе (договоре о совместной деятельности) не в полной мере адаптированы к нуждам реализации бизнес-проектов в инновационной сфере и запросам инвесторов. Так, ключевым недостатком конструкции договора простого товарищества следует признать установленную п. 2 ст. 1047 ГК Российской Федерации солидарную ответственность всех товарищей по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения. Солидарная ответственность означает, во-первых, что кредитор простого товарищества вправе требовать исполнения обязательства как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга; во-вторых, что кредитор, не получивший управляющего удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников; в-третьих, что солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью, и, наконец, в-четвертых, что ответственность любого из товарищей не зависит от размера и не ограничена стоимостью его вклада в общее дело (ст. 325 Кодекса). Кроме того, нормы Кодекса об ответственности товарищей, осуществляющих предпринимательскую деятельность, являются императивными, т.е. не могут быть изменены по соглашению сторон. Такая ситуация не соответствует интересам потенциальных инвесторов, которые в связи с данным правовым регулированием договора простого товарищества вынуждены принимать на себя не только инвестиционные, но и повышенные предпринимательские риски (п. 1. ст. 2 Кодекса).

Установленный Кодексом порядок выхода любого из участников договора простого товарищества не позволяет говорить о возможности понуждения инвестора вполне и в срок выполнить свои инвестиционные обязательства. Так, участник договора простого товарищества, заключенного без ограничения срока действия, вправе в одностороннем порядке отказаться от договора (ст. 1051 Кодекса). При этом отказ от этого права ничтожен. В случае, если договор простого товарищества заключен на определенный срок, либо по достижении определенной цели выход любого товарища также не ограничивается, хотя и сопряжен с рядом неблагоприятных для него последствий (возмещение в составе убытков только реального ущерба, а не упущенной выгоды) и необходимостью мотивировать свой выход "уважительной причиной" (ст. 1052 ГК Российской Федерации). Попытки ограничить возможности выхода из срочного или целевого договора простого товарищества определением в нем перечня таких "уважительных причин" не будут являться основанием для того, чтобы суд по иску выходящего участника не признал уважительными иных обстоятельств.

Существуют серьезные ограничения на субъектный состав договора простого товарищества, заключаемого для предпринимательских целей. Так, согласно ст. 1041 Кодекса сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Несмотря на то, что данное положение вполне обоснованно, его императивный характер исключает из числа возможных участников инвестиционного процесса в данной организационно-правовой форме практически все государственные институты развития, поскольку большинство из них существуют в формах некоммерческих организаций (например, государственная корпорация), а также пенсионные фонды, которые в международной практике традиционно выступают основными институциональными инвесторами в венчурной среде.

Вместе с тем инновационный путь развития, провозглашенный высшим руководством страны как приоритетный сценарий дельнейшего развития национальной экономики, невозможен без привлечения необходимого объема не только государственных, но и частных инвестиционных средств, в том числе иностранных.

В условиях, когда государственные инвестиционные средства, выделенные на поддержку развития инновационной экономики, либо ограничены, либо сконцентрированы на крупных, "общестрановых" проектах, основной задачей становится создание условий, стимулирующих самостоятельное, инициативное поведение инвестиционного и предпринимательского сообщества для реализации малых и средних инновационных бизнес-проектов.

Учитывая специфический и разнообразный характер деятельности в области коллективного инвестирования в инновационной сфере, представляется необходимым создание в российском праве специальной разновидности договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) - инвестиционного товарищества - договора, заключаемого исключительно для совместного (коллективного) осуществления инвестиционной деятельности.

Конструкция инвестиционного товарищества, вводимая законопроектом, максимально приближена по своему характеру и правовой природе к одной из самых распространенных и приемлемых для инвесторов форм коллективного венчурного инвестирования за рубежом - limited partnership (ограниченное партнерство), отличительные признаки которого следующие:

- одновременное участие в договоре не менее двух лиц, одно из которых является полным партнером (general partner), как правило, венчурной компанией (private equity firm), осуществляющей приобретение активов в инновационной сфере и управление ими до тех пор пока, они не будут проданы, а другое - вкладчиком-инвестором (limited partner), ответственность и права на участие в управлении партнерством которого ограничены;

- limited partner не имеет возможности выйти из договора или иным образом отказаться от исполнения принятых на себя обязательств, связанных с поступательным предоставлением инвестиционных средств (commitments) в течение инвестиционного периода;

- возможности одновременного участия general partners и limited partners в нескольких партнерствах законодательно не ограничены.

Законопроект разработан с учетом анализа и адаптации к российской континентальной системе права Единообразного закона США о партнерстве с ограниченной ответственностью (Uniform Partnership Act Ch.614 Limited Liability Partnerships), Закона Великобритании о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г., Закона о совместных фондах развития (Pooled Development Funds Act) - (Австралия, 1992 г.).

Правовое регулирование договора об инвестиционном товариществе по законопроекту позволит ему занять своего рода промежуточное положение между товариществом на вере и договором о совместной деятельности, обеспечив сохранение их в неизменном виде и возможность дальнейшего применения для всех тех целей, для которых они пригодны и могут быть использованы. Одновременно с этим при объединении положительных свойств договора простого товарищества и товарищества на вере в конструкции договора инвестиционного товарищества будут устранены сопутствующие недостатки существующего законодательства, присущие указанным институтам, а также имеющиеся искусственные препятствия и ограничения, которые сдерживают их использование в качестве института коллективных инвестиций.

Основным принципом правового регулирования договора об инвестиционном товариществе по законопроекту является внедрение в его конструкцию максимального количества диспозитивных возможностей для участников устанавливать удобные им для данного конкретного инновационного или иного бизнес-проекта или случая правила. Такой подход одновременно позволяет использовать вводимую проектом конструкцию договора инвестиционного товарищества для осуществления совместной деятельности не только в венчурных, но и в иных бизнес-проектах (с учетом установленных законопроектом ограничений), требующих объединения имущества и/или управленческих и организационных усилий для осуществления совместной деятельности и достижения положительного экономического эффекта.

Таким образом, основной целью законопроекта является создание правовых условий для развития инновационной экономики России на основе реализации бизнес-проектов с использованием специальной, соответствующей мировым стандартам организационно-правовой формы коллективного инвестирования - договора об инвестиционном товариществе. Целями законопроекта являются:

- повышение эффективности и качества правового регулирования общественных отношений, складывающихся в связи с осуществлением коллективной инвестиционной деятельности;

- обеспечение надлежащих, соответствующих мировым стандартам прав коллективных инвесторов в существующих условиях российской экономической и правовой действительности;

- гармонизация законодательства Российской Федерации о коллективных инвестициях с лучшей международной практикой правового регулирования, в соответствии с общепризнанными принципами и нормами осуществления коллективной инвестиционной деятельности;

- обеспечение комплексного, системного подхода к правовому регулированию коллективной, в том числе венчурной, инвестиционной деятельности;

- создание устойчивых организационно-правовых условий для широкого привлечения инвестиционных средств в реализацию бизнес-проектов, в том числе в инновационной сфере с использованием форм (институтов) коллективных инвестиций, в том числе с софинансированием со стороны государственных институтов развития.

Необходимость принятия и актуальность законопроекта обусловлены в том числе потребностями российских и зарубежных венчурных инвесторов, несовершенством имеющихся в российском законодательстве организационно-правовых форм для осуществления коллективной инвестиционной деятельности, а также современными требованиями возобновления экономического роста, неразрывно связанными со становлением инновационной экономики.

Предметом правового регулирования законопроекта являются отношения, возникающие в связи с заключением, исполнением и прекращением специальной разновидности договора простого товарищества - инвестиционного товарищества, на основе которого могут объединяться средства нескольких инвесторов и/или организационно-управленческие и предпринимательские усилия для реализации бизнес-проектов, прежде всего в сфере инновационной экономики.

Действие законопроекта будет распространяться на следующий круг лиц:

- физические лица, выступающие в качестве индивидуальных предпринимателей, юридические лица, независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, осуществляющие совместную инвестиционную деятельность с использованием договора об инвестиционном товариществе в соответствии с законом;

- иностранные юридические лица в соответствии с применимым законодательством;

- органы государственной власти, уполномоченные на осуществление государственного регулирования в установленной сфере деятельности.

Законопроект определит особенности прав и обязанностей вышеуказанных лиц в процессе возникновения, изменения и прекращения договора об инвестиционном товариществе, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности.

Законопроект устанавливает следующие ключевые особенности правового регулирования договора об инвестиционном товариществе:

наличие в договоре об инвестиционном товариществе двух категорий участников - управляющих товарищей и обычных товарищей с различным объемом прав и обязанностей, а также с различным объемом ответственности;

невозможность внесения обычными (неуправляющими) товарищами вклада в общее дело не в денежной форме;

отсутствие ограничений на участие как управляющих товарищей, так и обычных товарищей в нескольких договорах инвестиционного товарищества;

ограничения по участию в договоре инвестиционного товарищества для физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями;

отсутствие ограничений по участию в договоре инвестиционного товарищества коммерческих юридических лиц, в том числе иностранных юридических лиц и иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву (с учетом требований применимого законодательства), а также некоммерческих организаций (с учетом их правоспособности);

возможность для управляющего товарища являться одновременно и обычным товарищем, и наоборот;

полная солидарная ответственность всех участников договора по общим внедоговорным обязательствам, а также по договорным обязательствам, не связанным с осуществлением предпринимательской деятельности;

ограниченный объем ответственности обычных (неуправляющих) товарищей по общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности (перед кредиторами, осуществляющими предпринимательскую деятельность) в пределах стоимости их вкладов в общее дело и пропорционально им;

возможность (по условиям договора об инвестиционном товариществе) создания товарищами инвестиционного комитета для целей коллективного участия в ведении общих дел;

невозможность для товарища требовать расторжения договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине;

введение особенностей в порядке выдела доли товарища по требованию его кредитора (введение возможности перевода на кредитора прав и обязанностей должника по договору инвестиционного товарищества);

введение механизмов коллективного ведения общих дел управляющими товарищами (в случае, если управляющих товарищей в договоре несколько);

возможность определения в условиях договора об инвестиционном товариществе различного объема прав и обязанностей управляющих товарищей и обычных товарищей, различного порядка и условий приема новых товарищей, выхода старых, различных условий распределения прибыли и голосов при принятии решений в отношении осуществления совместной инвестиционной деятельности, а также иных условий, необходимых в связи с различными условиями реализации инвестиционных бизнес-проектов в инновационной сфере;

введение обязательного нотариального удостоверения договора инвестиционного товарищества и всех приложений к нему, включая политику ведения общих дел (инвестиционную декларацию), соглашений участников договора о полной и/или частичной уступке своих прав по договору инвестиционного товарищества, а также доверенности на ведение общих дел;

введение возможности полной или частичной уступки прав по договору инвестиционного товарищества, в том числе путем отчуждения права на получение прибыли по договору инвестиционного товарищества.

В правовой конструкции договора инвестиционного товарищества будет обеспечена реализация следующих требований, предъявляемых к организационно-правовым формам коллективных инвестиций как иностранными, так и российскими инвесторами:

отсутствие двойного налогообложения;

ограниченная ответственность части участников договора (товарищей, не являющихся управляющими) по общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности в пределах стоимости общего имущества;

возможность ограничения договором размера совокупных инвестиций в одну компанию (проект);

обеспечение возможностей поэтапного внесения вкладов в общее дело (commitments) и санкций за их невыполнение;

возможность (по условиям договора) смены управляющего товарища по требованию обычных товарищей;

возможность (по условиям договора) организации инвестиционного комитета в качестве института разработки грамотной инвестиционной политики (порядка ведения общих дел);

возможность (по условиям договора) получения управляющим товарищем вознаграждения в различной форме, в том числе фиксированного дохода и/или доли в прибыли;

невозможность произвольного выхода (выдела доли) участников по их инициативе из договора инвестиционного товарищества в течение заранее установленного срока или до достижения установленной договором цели;

максимально возможное в условиях российской действительности обеспечение конфиденциальности информации о договоре инвестиционного товарищества для третьих лиц;

возможность управления издержками, связанными с ведением общих дел со стороны участников договора;

возможность (по условиям договора) для заключения его как на определенный срок (не более 15 лет**), так и с указанием цели в качестве отменительного условия;

возможность введения запрета на аффилированность управляющих товарищей и реципиентов инвестиций по договору об инвестиционном товариществе (запрет на вложения управляющими товарищами собственных средств в реципиентов инвестиций инвестиционного товарищества);

возможность (по условиям договора) установления договором об инвестиционном товариществе минимального размера вклада в общее дело ("входной порог");

введение возможности (по условиям договора) для внесения управляющим товарищем в качестве вклада в общее дело как любых видов имущества, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку, так и исключительно управленческих навыков (репутации, опыта и деловых связей и пр.);

введение ограничений по видам сделок управляющего товарища, совершаемых от имени всех товарищей (приобретение и/или отчуждение акций (долей) хозяйственных обществ и товариществ, а также финансовых инструментов срочных сделок, не обращающихся на организованном рынке).

Принятие законопроекта будет способствовать созданию правовых условий прежде всего для развития инновационной экономики, реализации бизнес-проектов в инновационной сфере, активизации коллективной инвестиционной деятельности российских и зарубежных инвесторов.

Закон обеспечит исполнение поручения Президента Российской Федерации, восполнит пробелы правового регулирования и устранит недостатки имеющихся организационно-правовых форм организации коллективной инвестиционной деятельности, препятствующие их широкому применению, в том числе в венчурных проектах.

Принятие законопроекта позволит создать специальную систему норм, соответствующих мировым стандартам осуществления коллективной инвестиционной деятельности в инновационной, в том числе венчурной, сфере, обеспечить возможности широкого использования договора инвестиционного товарищества, не препятствуя использованию имеющихся в гражданском законодательстве Российской Федерации альтернативных конструкций.

Реализация законопроекта будет способствовать укреплению доверия российского и международного инвестиционного сообщества к российской правовой системе, что создаст благоприятные условия прежде всего для венчурного инвестирования в инновационные бизнес-проекты.

_____________________________

* Деятельность венчурного фонда никогда не ограничивается финансовым годом.

** Установление ограниченного срока для деятельности венчурных институтов коллективного инвестирования используется в международной практике в связи с особенностями реализации венчурных бизнес-проектов в инновационной сфере, а также в связи с необходимостью введения возможности ограничить произвольный выход или уступку прав и обязанностей по договору.

Перечень
актов федерального законодательства, подлежащих признанию утратившими силу, приостановлению, изменению, дополнению или принятию в связи с принятием проекта федерального закона "Об инвестиционном товариществе"

Принятие Федерального закона "Об инвестиционном товариществе" потребует изменения следующих актов федерального законодательства:

1) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая);

2) Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая);

3) Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая);

4) Федеральный закон от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ "Об исполнительном производстве".

Финансово-экономическое обоснование
к проекту федерального закона "Об инвестиционном товариществе"

Введение в действие Федерального закона "Об инвестиционном товариществе" не потребует выделения дополнительного финансирования, в том числе из средств федерального бюджета.

---

Проект федерального закона № 557184-5 “Об инвестиционном товариществе”

Текст проекта федерального закона официально опубликован не был