Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 4 мая 2009 г. N А53-19130/2008-С4-49 "В силу статьи 61 Трудового кодекса РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Тем самым общество в лице исполняющего обязанности генерального директора Борисовой О.В. 03.03.2008 допустило Мокински Юргена к выполнению трудовых обязанностей генерального директора, однако разрешение на работу в РФ получено им позднее" (извлечение)

Справка

ООО "Совместное предприятие "Мокински Гольф-Спортанлаген"" (в настоящее время - ООО "Гольф-Спортанлаген", далее - общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной миграционной службы по Ростовской области (далее - управление) от 30.09.2008 N 006821/1820-2008 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс) в виде 250 тыс. рублей штрафа за привлечение к трудовой деятельности в качестве генерального директора гражданина Германии Мокински Юргена, у которого отсутствовало разрешение на осуществление трудовой деятельности в Российской Федерации.

Решением от 02.12.2008, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 22.01.2009, заявленные требования удовлетворены, оспариваемое постановление управления признано незаконным и отменено. Суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии в действиях общества события вмененного ему правонарушения, истечении срока давности привлечения к административной ответственности, а также о наличии процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении. Апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены решения суда первой инстанции, поскольку истек срок давности привлечения к административной ответственности.

В Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа обратилось управление с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению заявителя жалобы, общество в течение длительного непрекращающегося периода использовало труд иностранного гражданина, не имеющего разрешения на осуществление трудовой деятельности на территории Российской Федерации. Правонарушение является длящимся, выявлено 26.08.2008, а следовательно, срок давности по данному административному правонарушению не истек.

В судебном заседании представитель управления поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

В судебном заседании 29.04.2009 объявлен перерыв до 14.00 04.05.2009, после окончания которого судебное заседание продолжено в отсутствие представителей сторон.

В отзыве на кассационную жалобу общество считает обжалуемые судебные акты законными и обоснованным и просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения. Дополнительно общество сообщило об изменении с 26.03.2009 наименования на ООО "Гольф-Спортанлаген", в подтверждение чего представило копию выписки из Единого государственного реестра юридических лиц.

Изучив материалы дела, заслушав представителя управления, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты надлежит отменить по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела и установлено судом, 25.08.2008 на основании распоряжения N 312 сотрудники управления провели оперативно-профилактические мероприятия по выявлению нарушений миграционного законодательства Российской Федерации на территории офиса общества, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Чехова, 45, офис 15. В ходе проверки установлен факт допуска 03.03.2008 обществом к трудовой деятельности в Российской Федерации в качестве генерального директора гражданина Германии Мокински Юргена при отсутствии у него разрешения на работу в Российской Федерации. Указанное нарушение зафиксировано в протоколе об административном правонарушении от 16.09.2008 N 006821/1820-2008.

По итогам рассмотрения материалов проверки управление вынесло постановление от 30.09.2008 N 006821/1820-2008 о привлечении общества к административной ответственности по части 1 статьи 18.15 Кодекса в виде 250 тыс. рублей штрафа.

Не согласившись с постановлением, общество обратилось в арбитражный суд.

В соответствии с абзацем вторым пункта 4 статьи 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ) иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Перечень категорий иностранных граждан, на которых вышеназванные положения не распространяются, закреплен указанной нормой Закона.

Суд первой инстанции признал незаконным и отменил оспариваемое постановление управления, полагая, что в действиях общества отсутствует событие вмененного ему правонарушения. Суд также пришел к выводу об истечении срока давности привлечения к административной ответственности, а также о наличии процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении.

Апелляционная инстанция признала неправильным вывод суда первой инстанции о составлении протокола об административном правонарушении в отсутствие законного представителя юридического лица, не извещенного надлежащим образом о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, однако оставила без изменения решение суда первой инстанции, поддержав вывод суда об истечении срока давности привлечения общества к административной ответственности и отметив, что на момент заключения 15.08.2008 трудового договора с гражданином Германии Мокински Юргеном, последний имел разрешение на работу, выданное управлением 30.07.2008, поэтому в действиях общества на момент его привлечения к административной ответственности отсутствовал состав правонарушения по части 1 статьи 18.15 Кодекса.

Судебные инстанции пришли к правильному выводу о том, что данное правонарушение по своему характеру не может быть отнесено к категории длящихся, но не учли следующее.

Как видно из материалов дела и установлено судебными инстанциями, гражданин Германии Мокински Юрген приступил к выполнению обязанностей генерального директора общества согласно приказу от 11.11.2005 N 1. Тем самым общество 11.11.2005 допустило иностранного гражданина к трудовой деятельности при отсутствии у него разрешения на работу в Российской Федерации, исчисляемый с этого момента срок давности привлечения к административной ответственности за совершение данного административного правонарушения истек 11.11.2006.

Вместе с тем согласно приказам от 20.03.2006 N 8 и от 07.04.2006 N 12 обязанности генерального директора общества возложены на коммерческого директора Борисову О.В. на срок с 20.03.2006 по 20.03.2009. В противоречии с данными приказами Мокински Юрген 03.03.2008 фактически приступил к исполнению обязанностей генерального директора общества, что подтверждается копиями трудового договора от 03.03.2008 N 29 и приказа от 03.03.2008 N 15 о приеме на работу Франка Сбжезны, представленными в управление и подписанными Мокински Юргеном в качестве генерального директора общества.

Факт оформления письменного трудового договора с данным лицом - Мокински Юргеном только 15.08.2008 не имеет правового значения, так как в силу статьи 61 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Тем самым общество в лице исполняющего обязанности генерального директора Борисовой О.В. 03.03.2008 вновь допустило Мокински Юргена к выполнению трудовых обязанностей генерального директора, однако разрешение на работу в Российской Федерации получено им позднее - 30.07.2008, при этом дальнейшее добровольное устранение нарушения законодательства о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации (получение разрешения на работу) не свидетельствует об отсутствии события правонарушения и вины общества в допуске 03.03.2008 иностранного гражданина к выполнению трудовой функции без такого разрешения и в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 Кодекса учитывается при назначении административного наказания.

На момент совершения обществом 03.03.2008 административного правонарушения ответственность за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина при отсутствии у него разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, предусматривалась частью 1 статьи 18.15 Кодекса (в ред. Федерального закона от 22.06.2007 N 116-ФЗ) в виде наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административного приостановления деятельности на срок до девяноста суток.

С момента совершения обществом 03.03.2008 правонарушения установленный частью 1 статьи 4.5 Кодекса срок давности привлечения к административной ответственности (1 год за нарушение правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан) не истек.

Таким образом, выводы судебных инстанции об истечении срока давности привлечения общества к административной ответственности и об отсутствии у управления правовых оснований для привлечения общества к административной ответственности на основании части 1 статьи 18.15 Кодекса являются неправомерными, поэтому судебные акты надлежит отменить как принятые без учета требований норм материального права, а в удовлетворении заявления общества о признании незаконным и отмене обжалуемого постановления управления - отказать.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 02.12.2008 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2009 по делу N А53-19130/2008-С4-49 отменить.

В удовлетворении заявления отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 4 мая 2009 г. N А53-19130/2008-С4-49 "В силу статьи 61 Трудового кодекса РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Тем самым общество в лице исполняющего обязанности генерального директора Борисовой О.В. 03.03.2008 допустило Мокински Юргена к выполнению трудовых обязанностей генерального директора, однако разрешение на работу в РФ получено им позднее"

Текст постановления предоставлен Федеральным арбитражным судом Северо-Кавказского округа по договору об информационно-правовом сотрудничестве

Документ приводится с сохранением орфографии и пунктуации источника

Документ приводится в извлечении: без указания состава суда, рассматривавшего дело