Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 25 октября 2011 г. N 03-03-06/2/161 О налогообложении операций с ценными бумагами, связанных с выкупом у акционеров эмитентом собственных акций по рыночной цене

Справка

Вопрос: Прошу разъяснить, правомерна ли позиция Общества в отношении налогообложения операций с ценными бумагами, связанных с выкупом у акционеров эмитентом собственных акций по рыночной цене.

Общество является профессиональным участником рынка ценных бумаг (далее - РЦБ) и осуществляет дилерскую деятельность по совершению сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет, в том числе сделок РЕПО.

Между Обществом и иностранным юридическим лицом (далее - Компания) был заключен договор обратного РЕПО в отношении обыкновенных именных акций российского эмитента (далее - Эмитент). В период действия договора РЕПО (акции находились у Общества, которое являлось Покупателем по первой части договора обратного РЕПО) Эмитент зафиксировал список акционеров для проведения очередного годового общего собрания акционеров, повестка дня которого включала вопрос, голосование по которому повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа акций в соответствии со ст. 75 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Общество не принимало участия в голосовании по указанному выше вопросу повестки дня и в соответствии со ст. 75 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" было вправе требовать выкупа всех или части принадлежащих ему акций. В соответствии со сложившейся практикой делового оборота на российском фондовом рынке после получения от Эмитента уведомления о праве требовать выкупа акций, Общество сообщило о получении такого уведомления Компании, а Компания в свою очередь сообщила Обществу о своем желании реализовать свое право по продаже акций Эмитенту, так как Компания в период действия договора РЕПО являлась экономическим владельцем акций.

В связи с тем, что к моменту подачи требования о выкупе акций со стороны формального акционера (Общества), акции уже были переданы первоначальному владельцу - Компании (Покупателю по второй части договора обратного РЕПО), то для участия в выкупе акций акции были вновь переданы в собственность Общества по договору купли-продажи между Обществом и Компанией по цене выкупа акций, заявленной Эмитентом. Одновременно в договоре купли-продажи устанавливалось обязательство последующего предъявления акций Обществом Эмитенту для получения выкупной стоимости акций и ее последующего перечисления в пользу Компании.

Выкуп акций Эмитентом по требованию акционеров осуществлялся по цене и в порядке, установленном ст. 75-77 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", а именно по цене, определенной советом директоров, являющейся рыночной стоимостью, которая была определена независимым оценщиком.

В соответствии с п. 5 ст. 280 НК РФ в случае реализации (приобретения) ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной (выше максимальной) цены сделок на организованном рынке ценных бумаг при определении финансового результата принимается минимальная (максимальная) цена сделки на организованном рынке ценных бумаг.

Поскольку Общество было вовлечено в договор купли-продажи акций с единственной целью реализации права Компании на участие в выкупе Эмитентом акций, а также так как участие в выкупе акций не является обычной сделкой купли-продажи ценных бумаг, то статья 280 НК РФ должна применяться с учетом фактических обстоятельств данных транзакций и их конечной цели. В данном случае применим принцип приоритета существа над формой.

Таким образом, в случае применения рыночной цены Эмитента в сделке купли-продажи акций между Обществом и Компанией и при её превышении над максимальной рыночной ценой, установленной организатором торговли на дату покупки, а также в случае, если рыночная цена выкупа Эмитента окажется ниже минимальной рыночной цены, установленной организатором торговли на день предъявления Обществом акций к выкупу Эмитентом, Общество вправе при расчете налоговой базы применять фактическую цену приобретения и реализации (предъявления к выкупу) акций.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу налогообложения операций с ценными бумагами и сообщает следующее.

Согласно пункту 1 статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях, установленных пунктом 1 статьи 75 данного Федерального закона.

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций (пункт 3 статьи 75 вышеуказанного Федерального закона).

Статьей 280 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) установлены особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами.

Согласно пункту 2 статьи 280 НК РФ доходы налогоплательщика от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг (в том числе погашения) определяются, в частности, исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги.

Расходы при реализации (или ином выбытии) ценных бумаг, определяются, в частности, исходя из цены приобретения ценной бумаги (включая расходы на ее приобретение), затрат на ее реализацию.

В соответствии с пунктом 5 статьи 280 НК РФ рыночной ценой ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, для целей налогообложения признается фактическая цена реализации или иного выбытия ценных бумаг, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервал цен) с указанной ценной бумагой, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки.

В случае реализации (приобретения) ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной (выше максимальной) цены сделок на организованном рынке ценных бумаг при определении финансового результата принимается минимальная (максимальная) цена сделки на организованном рынке ценных бумаг.

Таким образом, ценой приобретения обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, приобретенных по цене, превышающей максимальную рыночную цену, признается такая максимальная рыночная цена. Ценой приобретения таких ценных бумаг, приобретенных по цене, которая меньше минимальной рыночной цены, признается фактическая цена приобретения.

Ценой реализации вышеуказанных ценных бумаг, реализованных по цене, превышающей максимальную рыночную цену, признается фактическая цена реализации. Ценой реализации таких ценных бумаг, реализованных по цене, которая меньше минимальной рыночной цены, признается такая минимальная рыночная цена.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 25 октября 2011 г. N 03-03-06/2/161

Текст письма официально опубликован не был