Нерешенные проблемы пособий: что делать?

Новый порядок расчета пособий действует больше двух лет¹, а "совсем новый" – уже полгода² . За это время многие "шероховатости" в нормативных актах, регулирующих этот порядок, были устранены самим законодателем, по большой части оставшихся – даны разъяснения уполномоченных органов. Однако ряд проблем либо остался, либо возник вновь, и они продолжают вызывать затруднения как у работодателей, так и у работников. Что же это за проблемы?

1. Зачастую работодатели, не желая брать на себя повышенные обязательства, которые налагает на них трудовое законодательство, хитрят: оформляют с сотрудниками не трудовые, а гражданско-правовые договоры – подряда или возмездного оказания услуг. Безусловно, такие договоры могут быть признаны в суде трудовыми (со всеми вытекающими последствиями), но до тех пор, пока это не сделано, они продолжают считаться гражданско-правовыми. А ведь это влечет за собой не только непредоставление работнику по такому договору массы социально-трудовых гарантий в период работы, но и ущемление его прав и после прекращения такого договора: ведь по гражданско-правовому договору с вознаграждения исполнителя не платятся страховые взносы в ФСС³, а следовательно – этот заработок не учитывается при расчете пособий в дальнейшем, при поступлении на работу к другому работодателю с "нормальным" оформлением трудовых отношений и предоставлении соответствующих пособий. Причем даже если отношения впоследствии будут признаны судом трудовыми – работнику для восстановления своих прав нужно будет заявить отдельное специальное требование для обязания работодателя перечислить страховые взносы за все прошлое время. Безусловно, процедура эта громоздка, не каждый сотрудник отваживается ругаться с бывшим (а уж тем более нынешним) работодателем, да и о сокращенных сроках для обращения в суд за восстановлением своих прав забывать не стоит (три месяца с даты увольнения), но только таким способом работник может восстановить свое право на нормальный размер пособия с учетом реальной работы.

2. Не совсем понятно, как быть с теми сотрудниками, кто в расчетном периоде был зарегистрирован как ИП, адвокат или нотариус, и, добровольно вступив в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, платил страховые взносы в ФСС в виде фиксированного тарифа⁴. Страховые взносы в такой ситуации платятся исходя из стоимости страхового года, подразумевающей теоретический "заработок из МРОТ". Если для граждан, которые в расчетном периоде более ничем другим не занимались, учет данного "заработка" при расчете пособий не имеет особого значения (им все равно посчитают пособие из МРОТ⁵), то тем, кто параллельно работал по трудовому договору, это может быть важно – ведь включение этих денег в расчет могло бы увеличить их пособие⁶. Однако представить сведения об этих взносах нынешнему работодателю невозможно: справку о размере заработка, в которой можно было бы отразить "теоретический МРОТ", обязан выдавать "другой страхователь" (работодатель)⁷ , а у ИП, адвоката и нотариуса таковых нет, они работают сами на себя. Запрос от нынешнего работодателя в ПФР (который, кстати, можно сделать только в случае невозможности получения сведений от другого работодателя⁸, а его, как мы выяснили, не существует) тоже не даст результатов – взносы-то, конечно, оплачены, но облагаемого страховыми взносами заработка как такового у данной категории граждан все равно нет, он чисто "теоретический", для расчета размера взносов, поэтому в ответе на запрос даже этот МРОТ указан не будет. В результате работник пострадает – ведь период его деятельности в качестве ИП, нотариуса и адвоката, несмотря на добровольную уплату взносов, никак в дальнейшем не будет учитываться.

3. Со справками о заработке возникают и другие проблемы: формально работодатель обязан принимать только справки, выданные по действующей на момент назначения пособия форме⁹, поэтому с введением новой формы справки, утвержденной приказом 182н¹⁰, потеряли силу старые справки, утвержденные приказом 4н¹¹, а также справки об исключаемых периодах в произвольной форме, разрешенные письмом ФСС¹². Строго говоря, теперь работодатель не обязан принимать (а если ранее принял – использовать при расчете) такие справки, а все работники должны массово бежать и заменять ранее полученные справки на справки по новой форме (как было, например, со справками, полученными в начале 2011 года, когда новый порядок расчета пособий был уже введен, а форма справки еще не утверждена, и работодатели выдавали справки либо в произвольной форме, либо по проекту приказа 4н), иначе заработок, указанный в таких справках, им не учтут, а периоды не исключат. Безусловно, звучит это абсурдно, и ФСС в будущем наверняка даст свои разъяснения по этому поводу, разрешающие (и даже обязывающие) работодателям продолжать использовать в расчетах "старые" справки, выданные до вступления в силу приказа Минтруда РФ от 30 апреля 2013 г. № 182н, но пока работники в опасности – работодатель, отказавшийся принять такие справки, формально закона не нарушает.

4. К сожалению, новая форма справки, позволяющая узнать об исключаемых из расчета периодах, которые были у работника с другим работодателем, не решает проблемы получения этих сведений в ситуации, когда этот работодатель недоступен (например, ликвидирован). Закон предусматривает возможность получить из ПФР сведения о заработке у такого работодателя¹³, но не об исключаемых из расчета периодах – ведь законодатель, вводя новеллу, обязывающую работодателя выдавать справку о заработке и исключаемых периодах, не заставил ПФР при ответе на запрос представлять сведения об исключаемых периодах, да и форма ответа (сведений) осталась прежней, без этих данных¹⁴. Поэтому уходящая в декрет работница, прежний работодатель которой был ликвидирован до введения обязанности давать работникам справку об исключаемых периодах, не сможет попросить своего нынешнего работодателя исключить время, например, больничных из расчета своего декретного пособия – ведь эти сведения ей взять неоткуда.

5. Проблемным является и вопрос, относить ли к исключаемым из расчета периодам время, когда сотрудник работал неполное рабочее время или на дому в период отпуска по уходу за ребенком. С одной стороны, при формальном подходе к закону не имеет значения, работает человек или нет – отпуск по уходу подлежит исключению из расчета (эта позиция, конечно, заметно улучшает положение работника, и поддерживается ФСС). С другой стороны, работник в такое время считается находящимся в отпуске по уходу чисто теоретически – только для целей назначения пособия по уходу: у него продолжает течь отпускной стаж, он может брать больничные, ходить в ежегодный отпуск без прерывания отпуска по уходу, он получает зарплату и т.п. Кроме того, все исключаемые периоды характеризуются одним важным свойством – на получаемые в это время денежные средства страховые взносы в ФСС не начисляются, а работающий в период отпуска по уходу сотрудник получает (помимо пособия) обыкновенную заработную плату, с которой платятся взносы. Представляется, что вторая точка зрения более соответствует цели закона, однако работодатель может пойти и по более удобному пути, согласившись с ФСС (тем более, что это приведет к увеличению пособия – ведь исключаются только периоды, а не начисленный за это время заработок).

6. Трудности вызывает и ситуация, когда работник трудится не только по основному месту работы, но и по совместительству, при этом он не отработал у каждого из работодателей на момент назначения пособия оба расчетных года полностью. ФСС тут занимает довольно жесткую позицию: одни региональные учреждения считают, что у работника должно быть хотя бы по одному отработанному у конкретного работодателя дню в каждом календарном году из расчетных¹⁵, а другие вообще полагают, что оба года должны быть отработаны ПОЛНОСТЬЮ¹⁶. Представляется, что обе позиции не соответствуют ни букве, ни духу закона: ведь законодательство¹⁷ содержит лишь требование о "занятости" работника у всех нынешних страхователей в двух предшествующих годах, но не устанавливает обязанности работника отработать оба эти года полностью у данных работодателей. А указание закона на "два предшествующих календарных года" следует толковать расширительно – как "расчетный период в целом", в котором у работника должен быть хотя бы один день, отработанный у всех нынешних работодателей. Однако и здесь работодателю может быть проще и удобнее согласиться с позицией ФСС – тогда работнику придется оспаривать назначенный ему размер пособия в суде.

¹ Федеральный закон от 8 декабря 2010 г. № 343-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством".
² Федеральный закон от 25 февраля 2011 г. № 21-ФЗ "О внесении изменений в статью 14 Федерального закона "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" и статьи 2 и 3 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" (в редакции Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 276-ФЗ).
³ Пункт 2 ч. 3 ст. 9 Федерального закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования".
⁴ Статья 4.5 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" (далее – Закон № 255-ФЗ).
⁵ Часть 1.1 ст. 14 Закона № 255-ФЗ.
⁶ Часть 1 ст. 14 Закона № 255-ФЗ.
⁷ Пункт 3 ч. 2 ст. 4.1 Закона № 255-ФЗ, часть пятая ст. 80, ст. 61 ТК РФ.
⁸ Часть 7.2 ст. 13 Закона № 255-ФЗ.
⁹ Части 5 и 6 ст. 13 Закона № 255-ФЗ.
¹⁰ Приложение 1 к приказу Минтруда РФ от 30 апреля 2013 г. № 182н "Об утверждении формы и порядка выдачи справки о сумме заработной платы, иных выплат и вознаграждений за два календарных года, предшествующих году прекращения работы (службы, иной деятельности) или году обращения за справкой о сумме заработной платы, иных выплат и вознаграждений, и текущий календарный год, на которую были начислены страховые взносы, и о количестве календарных дней, приходящихся в указанном периоде на периоды временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком, период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы в соответствии с законодательством Российской Федерации, если на сохраняемую заработную плату за этот период страховые взносы в Фонд социального страхования Российской Федерации не начислялись".
¹¹ Приложение 1 к приказу Минздравсоцразвития РФ от 17 января 2011 г. № 4н.
¹² письмо ФСС РФ от 11 января 2013 г. № 15-03-18/12-169.
¹³ Часть 7.2 ст. 13 Закона № 255-ФЗ.
¹⁴ Приложение 4 к приказу
¹⁵ Разъяснения Костромского регионального отделения ФСС РФ, Рязанского регионального отделения ФСС РФ.
¹⁶ Разъяснения Мурманского регионального отделения ФСС РФ, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13 марта 2013 г. № Ф01-7139/13 по делу № А28-3493/2012.
¹⁷ Часть 2 ст. 13 Закона № 255-ФЗ.