Наличные или банковская карта? Должны ли организации госсектора предоставить покупателю право выбора при оплате товаров и услуг?

Кузьмина Анна

Эксперт направления "Бюджетная сфера" службы Правового консалтинга ГАРАНТ, к. ю. н.

специально для ГАРАНТ.РУ

С 1 января 2015 года в отношении продавцов, не предоставивших покупателю право выбора удобного для него способа расчета (наличными или банковской картой), предусмотрена административная ответственность в виде штрафа для должностных лиц в размере от 15 тыс. до 30 тыс. руб. и для юридических лиц – в размере от 30 тыс. до 50 тыс. руб. (ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ).

Необходимость данной меры вызвана введением соответствующей обязанности продавца в ст. 16.1 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I "О защите прав потребителей"; далее – Закон № 2300-I).

Ввиду того, что на организации государственного сектора, оказывающие платные услуги физическим лицам, распространяется действие Закона № 2300-I, введение данной нормы породило проблему для многих из них, в свое время полностью перешедших на безналичные расчеты и теперь, по-видимому, обязанных вновь обеспечить прием наличных и соответствующее оформление кассовых операций.

Вместе с тем, законом предусмотрено исключение для субъектов предпринимательской деятельности, выручка без учета НДС или балансовая стоимость активов за прошлый год которых не превышает предельные значения этих показателей, установленные для микропредприятий (абз. 2 п. 1 ст. 16.1 Закона № 2300-I). Напомним, такие предельные значения составляют 60 млн руб. (постановление Правительства РФ от 9 февраля 2013 г. № 101).

В связи с этим возникает вопрос: могут ли воспользоваться этим исключением организации госсектора, годовой объем выручки (или балансовая стоимость активов за прошлый год) которых не превышает 60 млн руб.? Из формулировки нормы прямо не следует, что у них есть такая возможность. Судебная практика и какие-либо разъяснения компетентных органов по этому вопросу отсутствуют. Попытаемся разобраться.

Интересующая нас норма абз. 2 п. 1 ст. 16.1 Закона № 2300-I содержит исключение в отношении субъектов предпринимательской деятельности. В отечественном законодательстве отсутствует понятие субъекта предпринимательской деятельности. Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Следовательно, любое лицо, осуществляющее такую деятельность может являться субъектом предпринимательской деятельности.

Ее могут осуществлять не только коммерческие, но и некоммерческие организации, если это служит достижению целей, ради которых они созданы, соответствует указанным целям и при условии, что такая деятельность указана в их учредительных документах (п. 2 ст. 24 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"; далее – Закон № 7-ФЗ).

Государственные (муниципальные) учреждения могут осуществлять приносящую доход деятельность (п. 2-4 ст. 298 ГК РФ). Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика (п. 2 ст. 24 Закона № 7-ФЗ).

Определения предпринимательской деятельности и деятельности, приносящей доход, не содержат существенных смысловых отличий – оба вида деятельности направлены на получение прибыли от оказания услуг (выполнения работ). Поэтому, если приносящая доход деятельность осуществляется систематически, то ее можно признать предпринимательской. Следовательно, организации государственного сектора, оказывающие платные услуги, фактически могут попадать под понятие субъекта предпринимательской деятельности.

Однако к микропредприятиям относятся потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также индивидуальные предприниматели, крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие ряду условий (п. 1 ст. 3, п. 1 ст. 4 Федерального закона от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации"; далее – Закон № 209-ФЗ). В их числе:

• суммарная доля участия России, субъектов, муниципальных образований, иностранных организаций и граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, организаций, которые не относятся к субъектам малого и среднего предпринимательства, в их уставном капитале не превышает 25%;

• средняя численность работников за предшествующий календарный год не превышает 15 человек (п. 1 ст. 3, п. 1 ст. 4 Закона № 209-ФЗ).

Таким образом, если исходить из понятия микропредприятий, предложенного Законом № 209-ФЗ, организации государственного сектора к ним не относятся и, соответственно, интересующая нас норма об освобождении продавца от обязанности обеспечить покупателю право выбора оплаты (абз. 2 п. 1 ст. 16.1 Закона № 2300-I) к таким организациям применяться не должна. 

Однако освобождение от этой обязанности предусмотрено не для микропредприятий, а для субъектов предпринимательской деятельности, удовлетворяющих единственному критерию, установленному для микропредприятий постановлением Правительства РФ, – предельному значению выручки или балансовой стоимости активов в размере не более 60 млн руб. (абз. 2 п. 1 ст. 16.1 Закона № 2300-I). Другие критерии, в том числе для микропредприятий, нормой не предусмотрены.

Если придерживаться этой логики, то организации государственного сектора могут применять норму, предусматривающую освобождение продавца от обязанности обеспечить покупателю право выбора оплаты – наличными или при помощи платежных карт (абз. 2 п. 1 ст. 16.1 Закона № 2300-I), если годовой объем выручки или балансовая стоимость активов такой организации составляет менее 60 млн руб. Следует учитывать, что изложенная позиция является экспертным мнением, которое может расходиться с позицией судов или компетентных органов.

Вне сомнений, оплата товаров и услуг банковской картой не только удобна потребителю, но и экономически целесообразна для организации. Использование в расчетах банковских карт позволяет избежать оборота фальшивых купюр, кражи выручки, а также минимизировать затраты на инкассацию, оборудование кассы и внутренний финансовый контроль. Поэтому организации имеет смысл закупить соответствующее оборудование и заключить договор эквайринга с кредитной организацией. При этом необязательно открывать счет в кредитной организации. Зачисление денежных средств при оплате физическими лицами услуг учреждения банковской картой может осуществляться непосредственно на лицевой счет учреждения. При осуществлении кредитной организацией перевода денежных средств вознаграждение оператора по их переводу не может быть удержано из суммы перевода, за исключением случаев осуществления трансграничных переводов (ч. 10 ст. 8 Федерального закона от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ "О национальной платежнойсистеме", письмо Банка России от 30 июля 2013 г. № 14-27/763, письмо Минфина Россииот 16 декабря 2013 г. № 02-03-007/55345).