Что делать предпринимателям в условиях пандемии? Кредиты, отсрочки, невыполнение обязательств: принимаем взвешенное решение

Екатерина Авдеева

Член Генерального совета Общероссийской общественной организации "Деловая Россия", руководитель Экспертного центра по уголовно-правовой политике и исполнению судебных актов

специально для ГАРАНТ.РУ

Предприниматель нередко для развития своего бизнеса нуждается в привлечении финансирования. Если речь идет о кризисной ситуации, которая возникла сейчас у многих бизнесменов в различных отраслях, то кредит – это уже не источник финансов для развития, а способ удержать компанию "на плаву".

На официальном сайте Банка России указано, что в дополнение к ранее принятым мерам и в соответствии с поручениями Президента Российской Федерации от 25 марта 2020 года, Банк принял решение реализовать комплекс мер, направленных на поддержку наиболее уязвимых отраслей экономики и граждан-заемщиков, столкнувшихся с сокращением доходов в результате пандемии, а также ряд временных регулятивных послаблений для финансовых организаций с целью сохранения их потенциала по кредитованию экономики.

В соответствии с утвержденным Правительством РФ 17 марта 2020 года "Планом первоочередных мероприятий (действий) по обеспечению устойчивого развития экономики в условиях ухудшения ситуации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции" предполагается расширение программы субсидирования доступа субъектов МСП к заемным средствам в рамках программы льготного кредитования путем либерализации ряда требований к заемщику и расширения возможности реструктуризации ранее выданных кредитов, предоставление кредитным организациям возможности временного не ухудшения оценки качества обслуживания долга вне зависимости от оценки финансового положения заемщика – субъекта МСП по ссудам, реструктурированным в связи с распространением новой коронавирусной инфекции и субсидирование кредитным организациям части процентов по кредитам субъектов МСП при условии переноса срока уплаты процентов без начисления штрафов.

Постановлением Правительства РФ от 2 апреля 2020 г. № 422 "Об утверждении Правил предоставления субсидий из федерального бюджета российским кредитным организациям на возмещение недополученных ими доходов по кредитам, выданным в 2020 году субъектам малого и среднего предпринимательства на неотложные нужды для поддержки и сохранения занятости" утверждены порядок предоставления субсидий из федерального бюджета российским кредитным организациям на возмещение недополученных ими доходов по кредитам, выданным в 2020 году субъектам малого и среднего предпринимательства на неотложные нужды для поддержки и сохранения занятости. Банк России для субсидирования процентной ставки направит 150 млрд рублей Сбербанку, ВТБ и другим банкам, участвующим в программе. 75% гарантийного покрытия возьмет на себя госкорпорация ВЭБ.РФ. Предполагается, что эти средства покроют шестимесячный МРОТ 1,5 млн сотрудников. Так, например, ПАО "Сбербанк" уже начал выдавать кредиты исходя из численности сотрудников предприятия, умноженной на МРОТ и умноженной на шесть со ставкой 0% годовых. Поможет эта программа очевидно не всем и не в полном объеме.

Поэтому, очевидно, что предприниматели будут вынуждены рассматривать и иные программы кредитования для исполнения всех обязательств перед своими сотрудниками и контрагентами.

Не все законы и нормативно-правовые акты по анонсированным мерам поддержки уже приняты. На официальном сайте Минэкономразвития России можно увидеть информацию о том, что для сегмента МСП предусмотрена реструктуризация задолженности, отсрочка погашения остатка основного долга и процентов, механизм пролонгации кредитов для ИП, программа кредитования под 0% на заработную плату, льготное кредитование для субъектов МСП, что предполагает упрощение требований к заемщику, программа стимулирования, что подразумевает установление пониженной ставки по кредитам для малого и среднего бизнеса на уровне 8,5% и снятие ограничения по видам льготного кредитования и отраслям, микрокредитную поддержку и поддержку заемщиков и страхователей, у которых была выявлена новая коронавирусная инфекция.

При этом следует отметить, что кредит не всегда благо для бизнеса и для предпринимателя. Необходимо взвешивать все обстоятельства, чтобы не угодить в ловушку долговых обязательств.

Во-первых, не стоит искажать какую-либо информацию, подгоняя под заданные кредитным учреждением требования, во-вторых, стоит внимательно читать договор, чтобы четко знать условия и последствия в той или иной ситуации, а в третьих, необходимо оценивать требуемые обеспечительные меры. Чаще банк требует поручительство, которое может быть солидарным или субсидиарным. В случае, если в договоре нет указания на субсидиарное поручительство, оно признается солидарным в соответствии со ст. 363 Гражданского кодекса. Солидарное поручительство предполагает возможность кредитора в случае неисполнения обязательства предъявить требования сразу и к должнику, и к поручителю или только к одной из них по своему усмотрению.
Если речь идет о залоге, то здесь необходимо четко понимать риски того, что залог может быть изъят кредитором. Понятие и особенности залога в полном объеме раскрыты в ст. 335-358 ГК РФ.

Трудно представить себе предпринимательскую деятельность, не сопряженную с риском. Но риск должен быть разумным. Поэтому самым негативным для предпринимателя будет поддаться панике и принимать решения, не оценив адекватно все обстоятельства. Да, срыв поставок, нарушение обязательств, отсутствие стабильных заказов, нерабочие оплачиваемые дни – все это может заставить серьезно беспокоится. Но при этом не следует пытаться брать кредиты, не отдавая себе отчет в том, что реально выстроите стратегию из погашения.

Для того, чтобы решения принимать взвешенно, необходимо оценить риски, которые возникли у многих предпринимателей в связи с введением мер по предупреждению распространения новой коронавирусной инфекции.

Чаще всего задуматься о получении кредитных денежных средств несмотря на изложенные выше риски заставляют задуматься следующие причины.

Во-первых, нехватка ресурса выполнить обязательства и срыв поставки, может заставить задумать о кредите. Если речь идет о том, что при получении денежных средств обязательства будут точно исполнены и предприниматель намерен воспользоваться программой кредитования именно под эти цели, то кредит может быть разумным шагом. Если же для исполнения обязательств денежных средств может быть недостаточно (например, возможно отсутствие сырье и др.), то риск слишком велик.

Во-вторых, обязанность по выплате заработной платы перед сотрудниками, чтобы не получить весь спектр негативных правовых и финансовых последствий, о которых будет сказано ниже, а также сохранить коллектив. Но необходимо планировать и сразу понимать дальнейшую перспективу занятости.

В-третьих, оплата аренды, что очень актуально, если компания не получила в соответствии с мерами поддержки на льготы. Здесь также необходимо планирование, чтобы заблаговременно сообщить о намерении расторгнуть договор, подобрав меньшую площадь.

Для того, чтобы предпринимать правильные действия, необходимо оценить все риски и перспективы. Именно всесторонний анализ и трезвая оценка перспектив поможет принимать решения в условиях неопределенности, которые не будут губительны для бизнеса.

Первое, что предприниматель должен для себя определить, так это определить цель получения финансирования, а также оценить возможность решить вопросы в сложившейся ситуации без привлечения кредитных средств.

Вначале разберем каким образом можно урегулировать конфликтные вопросы с контрагентами. Надежда многих на то, что сейчас действуют обстоятельства непреодолимой силы могут не помочь в будущем. Ситуацию лучше решить в кратчайшие сроки и путем договоренностей, так как доказывать взаимосвязь исполнения обязательств и действующих на территории обстоятельств в соответствии со ст. 401 ГК РФ, а также ст. 65 АПК РФ придется именно лицу, которое ссылается на эти обстоятельства. Сейчас возможно и заключение дополнительных соглашений в связи с изменившимися условиями, что по своей сути может предполагать заключение договора новации, можно заключить соглашение об отступном, предоставив взамен задолженности добровольную передачу залога или иного имущества.

Также не стоит забывать в сложившейся ситуации, что сегодня наиболее разумно для бизнесменов искать консенсус, который целесообразно достигать с участием медиатора и оформлять в виде медиативного соглашения, удостоверенного у нотариуса. Такое медиативное соглашение в соответствии со ст. 12 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ с июля 2019 г. "Об исполнительном производстве" стало иметь силу исполнительного документа. Это означает, что все договоренности, которые стороны достигли и зафиксировали, должны быть исполнены, а в случае уклонения от их исполнения могут быть переданы сразу на принудительное исполнение в службу судебных приставов. А это позволяет не только оперативно договориться о справедливом пути разрешения конфликтной ситуации, но и не тратить потом месяцы на получение судебного решения и получения исполнительного листа после его вступления в силу.

Поэтому принимая решения брать сегодня кредит или нет, необходимо учитывать все другие возможности обойтись без него, так как развитие ситуации пока тяжело предсказать, а потому нет возможности с уверенностью прогнозировать возможность своевременного погашения, что может привести к дополнительным финансовым потерям.

Но финансовые потери – это не единственные риски, которые должен учитывать предприниматель в сложившейся ситуации.

С одной стороны, умышленное неисполнение обязательств в случае наличия возможности их исполнить, а также заключение договора с получением предоплаты без намерения исполнять может быть квалифицировано по ст. 159 Уголовного кодекса.

С другой стороны, невыплата заработной платы – это не только риски проверки после жалобы сотрудников в трудовую инспекцию или Генеральную прокуратуру РФ, но и возможные уголовно-правовые последствия в случае невыплаты части заработной платы свыше трех месяцев или полной невыплаты свыше двух. Для того, чтобы руководители правильно оценивали ситуацию необходимо четко понимать, что к заработной плате относится не только оклад, который в соответствии со ст. 129 Трудового кодекса является фиксированным размером оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат. Заработная плата в соответствии со ст. 129 ТК РФ включает в себя также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

Также следует иметь правильное представление о том, что согласно правоприменительной практики означает корыстная или иная личная заинтересованность руководителя организации, работодателя. Так, например, в приговоре от 29 августа 2019 г. по делу № 1-697/2018 было указано "действуя из иной личной заинтересованности, обусловленной такими побуждениями как карьеризм, заключающийся в упрочнении своего положения, как фактического руководителя Общества, повышения своего авторитета, усиления влияния на процесс принятия решений в ООО, в поддержании своего имиджа перед контрагентами как порядочного, надежного и честного партнера, а также из корыстной заинтересованности, выражающейся в извлечении материальной выгоды для себя, как единственного учредителя и фактического руководителя". Поэтому направляя последние денежные средства на выплату контрагенту, чтобы исполнить обязательства и сохранить бизнес, а следовательно, и рабочие места, при условии одновременной невыплаты заработной платы в полном объеме в течение 2 месяцев или частично (то есть достаточно лишить сотрудника, например, надбавок стимулирующего характера) в течение 3 месяцев будет достаточно для того, чтобы привлечь руководителя к уголовной ответственности по ст. 145.1 УК РФ.

Но при этом, желая исполнить обязательства и обращаясь за кредитом, необходимо учитывать не только финансовые риски, но и уголовно-правовые. Наиболее вероятно привлечение к уголовной ответственности по ст. 159.1 или ст. 176 УК РФ в случае какого-то искажения информации при подаче заявки. Состав преступления, предусмотренного ст. 159.1 УК РФ предполагает деяние, направленное на хищение денежных средств, а ст. 176 УК РФ, если умысел направлен на использование кредита, полученного с предоставлением банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении или финансовом состоянии организации или ИП, при чем в ст. 176 УК РФ предполагается специальный субъект – руководитель или ИП. Так. Например, приговором суда от 30 августа 2019 по делу №1-57/19 был осужден руководитель, "предложивший в качестве обеспечения возврата денежных средств приобретаемое оборудование и личное поручительство", а также залог приобретаемого оборудования, которое было без согласия банка передано в аренду и утеряно, также был сформирован более положительный профиль хозяйствующего субъекта. Часть вторая ст. 176 УК РФ предусматривает ответственность за незаконное получение государственного целевого кредита, а равно его использование не по прямому назначению, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Это означает, что можно будет квалифицировать состав в случае, если предприниматель взял льготный кредит, например, на выплату заработной платы, а часть средств направил на другие цели, при чем речь не о каком-то злом умысле, то все равно можно будет говорить о наличии в действиях состава.

О наличии умысла, направленного на мошенничество в сфере кредитования, то есть преступления, предусмотренного ст. 159.1 УК РФ могут свидетельствовать, например, заведомое отсутствие у лица реальной финансовой возможности исполнить обязательство, использование фиктивных уставных документов, фальшивых гарантийных писем, сокрытие информации о наличии задолженности и залогов имущества, создание фиктивных организаций, выступающих в качестве одной из сторон в сделке. Так, например, гражданка Н. была признана виновной приговором от 20 августа 2019 г. №1-96/19 в совершении преступления, предусмотренного ст. 159.1 УК РФ в связи с предоставлением заведомо ложных сведений кредитору.

Следует отметить, что уголовные дела по указанным выше статьям не столь часто применяются на практике, так как кредитор в первую очередь стремится договориться о добровольном исполнении, а не уходить в долгий уголовный процесс. Сегодня предприниматели с целью сохранить не только кредитную историю, но и обезопасить себя от правовых рисков, в том числе уголовных, в связи с неисполнением ранее взятых кредитов могут воспользоваться "кредитными каникулами".

Согласно ст. 6 Федерального закон от 3 апреля 2020 г. № 106-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части особенностей изменения условий кредитного договора, договора займа" (далее – Закон № 106-ФЗ), если заемщик – физлицо или ИП – заключил кредитный договор ранее 3 апреля 2020 года, то он в любой момент в период между 3 апреля и 30 сентября 2020 года вправе попросить о "кредитных каникулах", что приостановит платежи по кредитному договору, в том числе ипотечному если соблюдены все критерии, перечисленные в законе. Предложенной формой отсрочки могут воспользоваться как ИП, так и юрлица – соответствующие критериям МСП. В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона № 106-ФЗ ИП в случае пользования данной отсрочкой не сможет одновременно применять каникулы по кредитам, взятым для бизнеса, и как физлицо. Субъекты МСП, наиболее уязвимых в пандемию сфер экономики, в соответствии с указанным выше законом с 3 апреля также получили возможность без санкций получить отсрочку выплат по кредитам. Механизм предоставления "кредитных каникул" подробно изложен в Федеральном законе от 3 апреля 2020 г. № 106-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части особенностей изменения условий кредитного договора, договора займа".

При чем воспользоваться при наличии оснований предоставляемой отсрочкой целесообразно, если вы или ваш бизнес отвечает заявленным критериям. Если, например, предприниматель брал кредит на себя, как на физическое лицо с предоставлением справки по форме банка, а его официальные доходы не сократились, то здесь есть риск, что предоставив отсрочку в соответствии с программой банк запросит сведения в ПФР, которое укажет на отсутствие изменений в официальном доходе, что может привести к испорченной кредитной истории и иным негативным последствиям.

Необходимо предостеречь тех предпринимателей, которые полагают, что сейчас можно ничего не предпринимать, а в случае полной невозможности исполнить обязательство банкротство решит их проблемы. Ст. 61.11 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее – Закон № 127-ФЗ) устанавливает порядок привлечения к субсидиарной ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов. Несмотря на то, что в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" указано на то, что привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов с каждым годом все больше таких процедур завершаются именно привлечением именно физических лиц к субсидиарной ответственности. Привлечение к субсидиарной ответственности возможно и вне рамок процедуры банкротства в соответствии со ст. 61.19 Закона № 127-ФЗ, а также в случае исключения юридического лица из ЕГРЮЛ на основании п. 3.1. ст. 3 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Перешедший долг в рамках субсидиарной ответственности по долгам компании-банкрота, а также долг в связи с противоправным поведением должника не списывается даже при личном банкротстве в соответствии со ст. 213.28 № 127-ФЗ.

Также хотелось бы предостеречь от вывода активов накануне банкротства после появления признаков банкротства или до, так как в любой случае это предполагает уголовную ответственность по ст. 195-196 УК РФ в зависимости от того, на какой стадии эти активы выводились. При этом следует отметить, что ст. 195 УК РФ относит деяние к категории небольшой тяжести, тогда как ст. 196 УК РФ к тяжкому преступлению. В Кассационном определении СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 26 января 2012 г. № 15-О11-38 сохранение контроля за имуществом в процессе банкротства признано неправомерными действиями при банкротстве, то есть по ст. 195 УК РФ. А приговором от 17 июня 2019 г. по делу №1-26/1 гражданин Н. был признан виновным в преднамеренном банкротстве, то есть совершении гражданином действий заведомо влекущих неспособность гражданина в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, причинивших крупный ущерб, так как осознавая фактический преступный характер своих действий, в результате которых гражданин Н. будет признан банкротом и не сможет осуществлять нормальные экономические действия, а также удовлетворить требования имеющихся кредиторов по денежным обязательствам, желая наступления общественно-опасных последствий, Н. из корыстных побуждений совершил действия по безвозмездной передаче в дар наиболее ликвидного имущества, принадлежавшего ему на праве собственности, своим близким родственникам. Наказание было назначено в виде лишения свободы, ст. 73 УК РФ применена не была.

Руководителям организаций, собственникам, ИП и физическим лицам, которые взяли на себя кредитные обязательства и не имеют возможность исполнить свои обязательства в срок, хотелось бы порекомендовать не доводить ситуацию до критической, используя все возможности договориться и решить спор миром, что возможно не только с получением "кредитных каникул", реструктуризации, рефинансировании кредита, но и с применением соглашения об отступном, а также договора цессии. Если ваш долг оказывается у коллекторского агентства, то это не повод для паники или беспокойства, а скорее хорошая новость, которая свидетельствует о возможности договориться с применением того же отступного, цессии, рассрочки. Самое главное – это добросовестность лица, грамотная и четкая позиция, готовность идти на переговоры.

Подводя итог, следует отметить, что кредит может очень помочь предпринимателю, а может повлечь за собой и большое количество проблем. Самое главное не поддаваться панике, просчитать все возможные варианты, отдавать себе отчет о реальных возможностях его возврата, не искажать информацию, а в случае возникновения ситуации, свидетельствующей о невозможности обслуживать долг, идти на переговоры, используя любые из перечисленных инструментов, не пренебрегая профессиональной юридической консультацией.