Уменьшение доли участия акционера в акционерных обществах

Споры между акционерами являются одними из наиболее распространенных и сложных дел в судебной практике. Весьма часто в этой связи возникает вопрос о возможности уменьшения влияния (доли) акционера или группы акционеров на хозяйственную деятельность общества. К сожалению, указанный вопрос почти не освещен в правовой литературе, хотя на практике данная проблема встает чуть ли не перед каждым предприятием, что доказывается, в частности, адвокатской практикой.

В целом исключение или уменьшение участия акционера в уставном капитале общества или в его органах управления возможно двумя способами: путем увеличения уставного капитала Общества (ст. 28 Закона об акционерных обществах) или путем консолидации акций Общества (ст. 74 Закона об акционерных обществах)

Первый из них предполагает уменьшение доли акционера в уставном капитале Общества. Второй же основан на исключении "мелких" (а иногда и "средних") акционеров из числа акционеров общества.

Рассмотрим первый вариант.

Данный способ предполагает уменьшение доли акционера в уставном капитале общества путем проведения дополнительной эмиссии акций Общества на условиях закрытой подписки.

При этом следует иметь ввиду, что Решение о проведении закрытой подписки на акции принимается общим собранием акционеров, если способы размещения акций (открытая либо закрытая подписка) не определены уставом общества (ст. 39 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" ). При отсутствии в уставе общества или решении общего собрания акционеров указаний по вопросу о способе размещения акций и ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, размещение может проводиться только посредством открытой подписки".

При принятии решения о закрытой подписке на акции следует учесть, что п. 4 ст. 5 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлено, что решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров двумя третями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества. При этом акционерное общество по требованию акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании при решении указанного вопроса, обязано выкупить у них акции в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах". Вышеуказанные требования не распространяются на случаи размещения посредством закрытой подписки только среди акционеров акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, если акционеры имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций.

Как уже указывалось выше, данный способ основывается на проведении закрытой подписки, но не "обычной" (т.е. при которой все акционеры общества имеют право и возможность приобрести дополнительно размещаемые акции общества), а той, при которой изначально гарантируется уменьшение доли нежелательного акционера (или группы акционеров) в акционерном обществе.

В данном случае возможно проведение трех типов закрытой подписки.

1). Дополнительная эмиссия путем размещения акций непропорционально количеству акций, принадлежащих акционерам.

Одним из возможных вариантов уменьшения доли акций, принадлежащих акционеру, является проведение дополнительной эмиссии акций, с условием, что акции подлежат размещению не пропорционально количеству акций, принадлежащих акционерам.

И хотя ФЗ "Об акционерных обществах" не упоминает о такой возможности (как, впрочем, и не запрещает такого), но косвенно на возможность проведения такой эмиссии указывается в ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", а также в "Стандартах эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии" (с изменениями от 12 февраля, 4 марта, 6 октября, 31 декабря 1997 г., 20 апреля, 11 ноября 1998 г.), утвержденных Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. (далее . Стандарты эмиссии).

Так, в законе "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (п. 4 ст. 5) определено:

"Решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров двумя третями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества.

Акционерное общество по требованию акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании при решении указанного вопроса, обязано выкупить у них акции в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах.

Указанные в абзацах первом и втором настоящего пункта требования не распространяются на размещение посредством закрытой подписки только среди акционеров акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, если акционеры имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций".

В Стандартах эмиссии определено (п. 11.20): "Размещение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки только среди всех акционеров осуществляется, если иное не предусмотрено решением об их размещении, пропорционально количеству акций, принадлежащих акционерам". Таким образом, в решении о размещении акций возможно установить, что размещение акций осуществляется непропорционально количеству, акций, принадлежащих акционеру.

В п. 4.6 Стандартов установлено: "В случае размещения открытым акционерным обществом с числом акционеров 1 000 и более, а также открытым акционерным обществом, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которых осуществляется Федеральной комиссией, акций и облигаций, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки лицам, не являющимся акционерами этого акционерного общества, или не всем акционерам этого акционерного общества, а также всем акционерам, но не пропорционально количеству принадлежащих им акций для определения рыночной стоимости размещаемых акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть привлечен независимый оценщик (аудитор)".

Непропорциональное размещение акций приводит к тому, что у ряда акционеров их доля уменьшается, а у других . увеличивается.

2). Эмиссия путем размещения акций не акционеру.

Возможно принятие решения о размещении дополнительных акций путем проведения закрытой подписки только среди лиц, не являющихся акционерами данного Общества. Например, Общество принимает решение об увеличении уставного капитала в 2 раза путем размещения дополнительных акций, которые размещаются (реализуются) только одному юридическому лицу ("дружественному", подконтрольному основным акционерам). В результате это юридическое лицо становится собственником, например, 50% акций Общества, а доли остальных акционеров уменьшаются в 2 раза (в первую очередь тех акционеров, которые рассматриваются как нежелательные в данном Обществе). В итоге доля недружественного акционера будет составлять не 12%, а лишь 6%, что не позволит ему уже, например, провести своего человека в Совет директоров даже при численном составе Совета в 9 человек и проведении кумулятивного голосования (что является обязательным в ряде случаев в силу ст. 66 Закона об акционерных обществах).

Возможность подобной эмиссии предусмотрена в п. 4.6 Стандартов: "В случае размещения открытым акционерным обществом с числом акционеров 1 000 и более, а также открытым акционерным обществом, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которых осуществляется Федеральной комиссией, акций и облигаций, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки лицам, не являющимся акционерами этого акционерного общества, или не всем акционерам этого акционерного общества, а также всем акционерам, но не пропорционально количеству принадлежащих им акций для определения рыночной стоимости размещаемых акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть привлечен независимый оценщик (аудитор)".

Запрета на подобную эмиссию не содержится и в Законе об акционерных обществах. Более того, о возможности такого способа упоминается в п. 4 ст. 5 Закона о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг.

3). Эмиссия путем размещения акций среди части акционеров.

Согласно Стандартам эмиссии возможно принятие решения о размещении акций не всем акционерам данного Общества.

Так в п. 4.6 Стандартов определено: ""В случае размещения открытым акционерным обществом с числом акционеров 1 000 и более, а также открытым акционерным обществом, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которых осуществляется Федеральной комиссией, акций и облигаций, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки лицам, не являющимся акционерами этого акционерного общества, или не всем акционерам этого акционерного общества, а также всем акционерам, но не пропорционально количеству принадлежащих им акций для определения рыночной стоимости размещаемых акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть привлечен независимый оценщик (аудитор)".

В результате данного способа эмиссии акционеры, которым было предоставлено право выкупить акции новой эмиссии, увеличивают свою долю в уставном капитале, а доля остальных ("недружественных") акционеров уменьшается.

Эмиссия с формой оплаты акций не денежными средствами.

На протяжении определенного периода времени это был весьма эффективный способ изменения состава акционеров общества, так как было возможно установить в решении о выпуске, что оплата дополнительно размещаемых акций осуществляется только, например, не денежными средствами и указать конкретно какое имущество подлежит внесению в качестве оплаты (при этом заведомо было известно, что такого имущества у "нежелательных" акционеров нет или же приобрести его очень сложно).

Однако вступивший в силу с 11 марта 1999 года Федеральный закон от 12 февраля 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" фактически наложил запрет на подобного рода "хитрости", так как установил в ст. 5, что "решение о размещении посредством открытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривающее их оплату не денежными средствами, должно предусматривать возможность их оплаты по усмотрению инвесторов также и денежными средствами". В то же время следует отметить, что из смысла Закона вытекает, что при проведении закрытой подписки указанное требования не действует, т.е. возможно проведение закрытой подписки с условием оплаты всей эмиссии только не денежными средствами, при этом такими, что делало бы маловероятным наличие их у противоположной стороны.

Уменьшение или исключение участия акционера в управлении обществом или в его уставном капитале можно также в ряде случаев достичь и более простым путем: - путем консолидации акций общества . Согласно ст. 74 Закона об акционерных обществах под консолидацией акций понимается действие, в результате которого две или более акций акционерного общества конвертируются в одну новую акцию той же категории (т.е. при консолидации акций происходит увеличение номинальной стоимости акций при одновременном уменьшении их количества, при этом сам уставный капитал акционерного общества и не увеличивается, и не уменьшается, поэтому никаких проблем с кредиторами в данном случае возникнуть не должно).

Следует обратить внимание, что решение о консолидации принимает простым большинством голосов только общее собрание акционеров акционерного общества (ч. 16 п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 74 Закона об акционерных обществах). При этом в соответствии с п. п. 2 и 3 ст. 49 Закона об акционерных обществах решение о консолидации акций может быть принято общим собранием акционеров только по предложению Совета директоров акционерного общества.

Основная "хитрость", которая и позволяет исключить или уменьшить влияние ряда акционеров заключается в том, что при консолидации весьма часто образуются так называемые "дробные" акции. То есть при консолидации акций, в случае когда количество акций прежнего номинала у акционера не является кратным выбранному обществом коэффициенту, могут образоваться так называемые дробные акции. При этом избрание конкретного коэффициента консолидации находится в компетенции самого Общества, поэтому оно может установить такой коэффициент в результате которого у "недружественных" акционеров образуется множество дробных акций, после выкупа которых их влияние на управление обществом сократится.

Пример. Акционер владеет 28 акциями АО номиналом 10 руб., всего на сумму 280 руб. Общее собрание АО принимает решение консолидировать 5 акций по 10 руб. в 1 акцию номиналом 50 руб. В результате консолидации акционер получает 5,6 акций, т.е. дробное количество акций 5 целых номиналом 50 руб. и дробную в размере 0,6 от акции номиналом 50 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 74 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" "в случае образования при консолидации дробных акций последние подлежат выкупу обществом по рыночной стоимости, определяемой в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона".

Норма Закона, обязывающая общество выкупать дробные доли, является императивной. Таким образом, получается, что при выкупе дробной акции акционер получает ее стоимость по рыночной цене, однако, с другой стороны, его доля участия в обществе уменьшается, так как он теряет часть пакета, принадлежащих ему акций.

К сожалению, в Законе не урегулирован вопрос о том, какова дальнейшая судьба выкупленных акций. Однако, полагаем, что к подобной ситуации вполне применимы по аналогии положения ст. 72 закона об акционерных обществах" в которой также говорится о выкупленных акциях. Поэтому акционерное общество обязано реализовать выкупленные акции не позднее одного года с даты их приобретения, в противном случае общее собрание акционеров должно будет принять решение об уменьшении уставного капитала путем погашения указанных акций или решение об увеличении номинальной стоимости акций за счет погашения приобретенных акций с сохранением размера уставного каптала (п.3 ст.72 Закона). При этом по смыслу Закона выкупленные дробные акции могут быть реализованы любому лицу (физическому или юридическому), в том числе и "дружественным" структурам в целях увеличения принадлежащего им пакета акций Общества и соответственно увеличения их доли влияния на решения, принимаемые органами управления Общества.

В то же время следует учесть, что сам выкуп должен быть произведен с соблюдением требований ст. 72 Закона об акционерных обществах. В частности, выкуп невозможен, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного Законом об акционерных обществах. Выкупленные "дробные" акции не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов и по ним не начисляются дивиденды.

Следует также в заключение учесть, что новая редакция Закона об акционерных обществах запрещает проведение консолидации, в случае, если при ее осуществлении будут образовываться дробные акции, поэтому, может быть, уже в скором времени и такой способ изменения состава акционеров будет запрещен.

Максим Смирнов,
юрист пресс-службы компании "Гарант"