Антикризисное корпоративное законодательство – 2022

© enjoys / Фотобанк Фотодженика

Условия экономического и политического кризиса позволяют на практике проверить, насколько хорошо работают в нестандартных ситуациях закрепленные в законодательстве юридические конструкции, особенно в сфере корпоративного права, считают цивилисты.

Как меняются в текущих условиях корпоративное законодательство и практика его применения, эксперты обсудили в рамках тематической секции VI Всероссийского юридического форума, организованного компанией "Гарант". О ключевых выводах – далее.

Корпоративное управление: что изменилось

Как правило, реформирование корпоративного законодательства представляет собой корректировку норм, касающихся корпоративного управления, поскольку оно, по сути, охватывает всю систему отношений между субъектами, заинтересованными в успешной деятельности коммерческой организации. Изменения, принятые в последние годы, это подтверждают, причем соответствующее реформирование системы корпоративного управления идет, как отметил профессор кафедры гражданского права юридического факультета МГУ, член научно-консультативного совета при Верховном Суде РФ, д. ю. н. Дмитрий Ломакин, по двум направлениям: плановому и внеплановому.

Плановое реформирование реализуется в том числе в соответствии с дорожными картами по совершенствованию корпоративного законодательства, принимаемыми Правительством РФ. Речь идет, в частности, об изменениях, направленных на "трансформацию" устава хозяйственного общества, акционерного в первую очередь, из декларативного документа, дублирующего положения закона, в закрепляющий индивидуальные особенности общества учредительный документ в полном смысле этого слова. Отчасти эта задача решена: Федеральный закон от 25 февраля 2022 г. № 25-ФЗ (далее – Закон № 25-ФЗ) изменил требование, согласно которому в устав акционерного общества (АО) должны были включаться сведения о правах владельцев акций каждой категории. Поскольку обыкновенные акции предоставляют акционерам одинаковый объем прав – это прямо установлено ст. 31 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее – закон об АО), в уставе фактически просто дублировались соответствующие законодательные положения. Теперь в соответствии с п. 3 ст. 11 закона об АО обязательным является перечисление в уставе только прав владельцев привилегированных акций (аналогичным образом скорректирован и п. 3 ст. 98 Гражданского кодекса). "Это дает возможность для так называемого корпоративного нормотворчества. Можно воспользоваться опцией, закрепленной в п. 6 ст. 32 закона об АО, и предусмотреть квазиобыкновенные акции. Это акции, которые являются привилегированными, но предоставляют право голоса по вопросам повестки дня общего собрания акционеров", – подчеркнул Дмитрий Ломакин.

Также скорректированы положения, закрепляющие требования к размерам резервного фонда и ежегодных отчислений и отражению соответствующих сведений в уставе. Так, до 25 февраля текущего года п. 1 ст. 35 закона об АО было установлено, что размеры создаваемого в обществе резервного фонда и ежегодных отчислений определяются уставом, но должны составлять не менее 5% уставного капитала и не менее 5% чистой прибыли соответственно. В действующей редакции данного пункта закреплено такое правило: размер резервного фонда АО составляет 5% от уставного капитала, размер ежегодных отчислений – 5% от чистой прибыли, если большие размеры не предусмотрены уставом общества. То есть получается, что сведения об этих размерах должны указываться в уставе только в случае, когда они отличаются от законодательно установленных значений.

Продолжается разграничение регулирования публичных и непубличных обществ. Законом № 25-ФЗ изменены требования к численности совета директоров: в публичном обществе она составляет пять членов, в непубличном – три, при этом уставом или решением общего собрания акционеров может быть предусмотрена большая численность. Согласно предыдущей редакции п. 3 ст. 66 закона об АО количественный состав совета директоров определялся уставом или решением общего собрания, но не мог быть менее пяти членов: как в публичном, так и в непубличном обществе. Отметим, что речь идет об АО с числом акционеров не более 1 тыс. Требования к численности совета директоров обществ с числом акционеров, владеющих голосующими акциями, более 1 тыс. и более 10 тыс. не изменились: в совет директоров таких обществ должны входить не менее семи и девяти членов соответственно.

Внеплановое реформирование представляет собой реакцию законодателя на новые вызовы: сначала эпидемиологического, а потом и политического характера. В 2020 году, напомним, особенности регулирования корпоративных отношений были установлены Федеральным законом от 7 апреля 2020 г. № 115-ФЗ (далее – Закон № 115-ФЗ). Так, например, были временно изменены сроки проведения отдельных процедур. В соответствии с ч. 4 ст. 12 Закона № 115-ФЗ годовое собрание акционеров можно было провести не позднее 30 сентября, то есть не позднее чем через девять месяцев после окончания отчетного года (по общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 47 закона об АО, оно проводится не позднее 30 июня). В такой же срок разрешалось провести и очередное общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью (по общему правилу очередное собрание участников, на котором утверждаются годовые результаты деятельности ООО, проводится не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года – ст. 34 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В два раза – с трех до шести дней – были увеличены сроки составления протоколов: об итогах голосования, общего собрания акционеров, заседания совета директоров АО. Отчет об итогах голосования доводился до сведения лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в срок не позднее восьми (а не четырех) рабочих дней после закрытия общего собрания или окончания приема бюллетеней при проведении собрания в форме заочного голосования (п. 1.1 ч. 4 ст. 12 Закона № 115-ФЗ).

Для ООО был снят запрет на проведение общего собрания участников, на котором утверждаются годовой отчет и годовой бухгалтерский баланс, в форме заочного голосования (ч. 3.1 ст. 12 Закона № 115-ФЗ).

Введение таких мер, очевидно, было признано оправданным: в 2022 году для АО предусмотрены аналогичные изменения общих правил: годовое собрание снова может быть проведено не позднее чем через девять месяцев после окончания отчетного года, срок составления протоколов – шесть дней, уведомления акционеров об итогах голосования – восемь дней (ч. 3 ст. 7 Федерального закона от 14 июля 2022 г. № 292-ФЗ; далее – Закон № 292-ФЗ).

Также в этом году в соответствии со ст. 3 Закона № 25-ФЗ разрешается проводить в форме заочного голосования:

• общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии общества, утверждении аудитора общества, а также вопросы об утверждении годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества;
• общее собрание участников ООО, в повестку которого включены вопросы об утверждении годовых отчетов и годового бухгалтерского баланса.

Политическими вызовами обусловлены изменения, касающиеся структуры совета директоров. "Часто в состав совета директоров публичных обществ входили нерезиденты – это распространенная практика. И когда начался кризис – экономический и политический, наметилась тревожная тенденция: эти нерезиденты стали выходить из совета директоров. Кроме того, такой же образ действий демонстрировали и резиденты, боясь персональных санкций. В результате создавалась прямая угроза деятельности совета, а поскольку он занимает далеко не последнее место в структуре органов корпоративного управления, под вопрос ставилась деятельность самого АО. Чтобы купировать эти риски, Закон № 292-ФЗ установил правило, согласно которому совет директоров сохраняет полномочия даже в том случае, если число его членов стало меньше установленного законом, уставом или решением общего собрания", – отметил Дмитрий Ломакин. Совет директоров в сокращенном составе согласно п. 2 ч. 1 ст. 7 Закона № 292-ФЗ продолжает действовать до принятия решения годовым общим собранием акционеров, повторным или внеочередным собранием акционеров об избрании совета директоров в новом составе. При этом минимальная численность такого сокращенного состава совета все же предусмотрена – в нем должны остаться хотя бы три человека. То есть данное правило действительно актуально именно для публичных обществ, где минимальный состав совета, как указывалось выше, – пять человек. Заседание такого совета считается правомочным (имеет кворум), если в нем участвуют не менее половины от числа оставшихся членов совета.

Кроме того, до 31 декабря 2023 года в хозяйственных обществах, в отношении которых иностранными государствами и международными организациями введены ограничительные меры, совет директоров вообще может не образовываться – соответствующее решение может принять общее собрание акционеров (участников) хозяйственного общества (ч. 4 ст. 7 Закона № 292-ФЗ). Функции совета в таком случае осуществляет коллегиальный исполнительный орган общества, а если его нет – единоличный исполнительный орган. Решения же по некоторым вопросам, затрагивающим "фундаментальные" основы деятельности общества – их перечень приведен в ч. 4 ст. 7 Закона № 292-ФЗ, – принимает общее собрание акционеров (участников) хозяйственного общества.

Предприняты меры по борьбе с так называемым акционерным активизмом, под которым понимается активное использование – вплоть до злоупотребления – владельцами небольших пакетов акций своего права на предъявление исков о возмещении убытков, причиненных обществу действиями генерального директора общества, члена правления или совета директоров, о признании недействительными крупных сделок или сделок с заинтересованностью. С 1 до 5% увеличен размер пакета голосующих акций, владение которым позволяет подавать такие иски, – данное изменение будет действовать до 31 декабря текущего года (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 14 марта 2022 г. № 55-ФЗ). При этом получать информацию о крупных сделках и сделках с заинтересованностью, а также доступ к документам общества в соответствии с п. 3 ст. 91 Закона об АО до конца года смогут также владельцы минимум 5% голосующих акций. Данные ограничения прав акционеров введены, по мнению экспертов, в связи с тем, что сутяжничество, инициируемое владельцами небольших пакетов акций, в условиях экономической нестабильности может более негативно отражаться на деятельности общества, чем в обычной ситуации.

Также нельзя не упомянуть и о том, что до конца 2022 года эмитентам ценных бумаг предоставлено право ограничивать объем информации, подлежащей предоставлению или раскрытию в соответствии с требованиями Закона об АО и Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", в том числе – о деятельности АО. Или вовсе отказаться от предоставления / раскрытия такой информации, если существует угроза введения мер ограничительного характера в отношении лиц, сведения о которых раскрываются (Постановление Правительства РФ от 12 марта 2022 г. № 351). При этом Банк России рекомендовал пользоваться этим правом обдуманно: учитывая возможность наступления негативных последствий в связи с ограничением раскрытия информации, в частности – рисков, обусловленных отсутствием у инвесторов информации, которая необходима им для принятия инвестиционных решений. А самим инвесторам – при осуществлении сделок с ценными бумагами помнить о том, что информация, которая могла бы оказать существенное влияние на стоимость или котировки ценных бумаг или на решение о приобретении или отчуждении ценных бумаг, могла быть раскрыта эмитентом в ограниченном объеме или не раскрыта (Информационное письмо Банка России от 14 июня 2022 г. № ИН-02-28/81). "Стоит обратить внимание на два момента. Первый – компании, которые не раскрывают сегодня информацию, не освобождаются от ответственности предоставлять ее регулятору – Банку России. То есть они находятся под таким же пруденциальным контролем. Второй – мы не уповаем только на иностранных инвесторов, у нас есть российские. И представители Банка России, сообщая о возможных существенных IPO [первое публичное размещение акций. – ГАРАНТ.РУ] на Московской бирже, подчеркивают: для того чтобы они состоялись, какой-то объем информации у инвесторов должен быть, в противном случае будет невозможно принимать решения. В своем письме Банк России дипломатично указал, что сами общества могут решать, каков этот объем, но при этом должны исходить из комфорта инвестора. Непростая задача", – подчеркнула профессор кафедры предпринимательского права, руководитель программы магистратуры "Корпоративное право" юридического факультета МГУ, д. ю. н. Ирина Шиткина.

Не станут ли временные изменения постоянными?

Как видно, затрагивающие корпоративные отношения изменения имеют срочный характер: часть из них действуют до конца текущего года, другие – до 31 декабря 2023 года. Это означает, что по окончании установленных сроков применяться будет обычное регулирование – если не будет принято решение о продлении этих временных мер.

При этом во время действия такого временного специального регулирования не нужно забывать о том, что большая часть законодательных норм, в том числе закрепленных в ГК РФ, не изменились, и применяются они так же, как и раньше, подчеркивают эксперты в сфере корпоративного права. "На одном из крупных форумов была панельная дискуссия об ответственности директоров. В ней участвовали руководители компаний, они рассуждали, например, может ли директор принять решение, если совет директоров не создан, а сделка выгодная. И с трибуны прозвучало, что это серьезный вопрос, может быть, при принятии решения нужно исходить из того, что руководитель действовал из обстановки или в ситуации крайней необходимости даже. Я была изумлена. Если руководитель действовал в интересах общества, добросовестно и разумно, если сделка не причинила ущерб, к чему придумывать ненужные конструкции? Нужно пользоваться теми, которые уже есть применительно к ответственности директоров. Напомню: директор не несет ответственность за добросовестные разумные действия в интересах общества, даже если сделка не одобрена советом директоров", – указала Ирина Шиткина.

Следует также отметить, что профессиональное сообщество все еще обсуждает, как в принципе в ситуации нестабильности должны регулироваться корпоративные отношения, а именно: нужно ли вносить изменения в федеральное законодательство или можно спустить соответствующие решения на уровень регулирования подзаконными нормативными актами. Есть мнение, что в таких условиях важнее скорость принятия решений, поэтому особенности регулирования корпоративных отношений в кризисный период могут устанавливаться указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Но большинство экспертов все же считают, что иерархия нормативных актов должна сохраняться, и то, что регулируется федеральными законами, должно продолжать регулироваться ими же – тем более в ситуации, когда понятно, что кризис будет продолжительным.

***

Поскольку некоторые из введенных ограничений затрагивают как иностранных, так и российских акционеров – например, правило о временном увеличении доли голосующих акций, позволяющей получать информацию о деятельности общества и обжаловать сделки, распространяется на всех, – возникает вопрос: обусловлено ли такое ужесточение требований в том числе к российским акционерам экстраординарной ситуацией или в принципе законодатель пока еще не уверен, владение каким пакетом акций должно позволять иметь существенный набор прав.

Пока эксперты исходят из того, что принятые в рамках антисанкционных мер изменения в регулировании корпоративных отношений являются именно временными и даже в случае их продления говорить о том, что корпоративное законодательство требует кардинальной корректировки в связи с существенной перестройкой экономических процессов, не стоит.