Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 11 октября 2017 г. N 03-08-05/66368 О выплате дивидендов компанией, которая является резидентом одного государства, резиденту другого государства

Департамент налоговой и таможенной политики рассмотрел письмо касательно применения положений подпункта а) пункта 2 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество (далее - Соглашение) и сообщает следующее.

Согласно нормам статьи 10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного государства, резиденту другого государства, могут облагаться налогами как в государстве резидентства получателя такого дохода, так и в государстве источника дохода. При этом, в подпунктах а) и б) пункта 2 статьи 10 определены предельные размеры ставок налога, взимаемого в государстве источника.

Так, подпункт а) пункта 2 статьи 10 Соглашения определяет, что применяется ставка в размере 5% от общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания (иная, чем партнерство), прямое участие которой в капитале компании, выплачивающей дивиденды, составляет не менее 25% и которая инвестировала в нее не менее 75 тысяч экю или эквивалентную сумму в национальной валюте Договаривающихся государств.

В тексте на английском языке, имеющем преимущественную силу, указанная норма изложена следующим образом "5 per cent of the gross amount of the dividends if the beneficial owner of the dividends is a company (other than a partnership) which holds directly at least 25% of the capital of the company paying the dividends and has invested in it at least 75,000 ECU or its equivalent in the national currencies of the Contracting States".

В свою очередь Комментарии к статье 10 модели Конвенции по налогам на доходы и капитал ОЭСР в пункте 15 определяют, в частности, что вклад в капитал компании должен поступать в соответствии с требованиями законодательства о компаниях. При этом, термин "капитал" следует трактовать исходя из норм законодательства о компаниях, и другие элементы, например, резервы не учитываются.

Нормы подпункта 4 пункта 3 статьи 39 Кодекса указывают, в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и общества, как передачу имущества, носящую инвестиционный характер.

Учитывая вышеизложенное, по нашему мнению, основанием для применения 5% ставки налога в государстве источника дивидендов, предусмотренной подпунктом а) пункта 2 статьи 10 Соглашения, является осуществление соответствующего вложения в уставный капитал.

Однако, в связи с тем, что подход стран к определению понятия инвестирования может отличаться, в рамках процедуры, предусмотренной статьей 26 Соглашения, необходимо проведение консультаций с компетентным органом Нидерландов для цели единообразного применения и трактования норм подпункта а) пункта 2 статьи 10 Соглашения.