Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17 июля 2023 г. N Ф05-15133/23 по делу N А40-220300/2022

г. Москва

17 июля 2023 г.

Дело N А40-220300/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 июля 2023 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Каменской О.В.,

судей Анциферовой О.В., Нагорной А.Н.,

при участии в заседании:

от заявителя: Докучаев М.М. по дов. от 01.08.2022;

от заинтересованного лица: Давыдова В.Ю. по дов. от 30.12.2022;

Гомбоева И.В. по дов. от 08.02.2023;

рассмотрев 11 июля 2023 года в судебном заседании кассационную жалобу

ООО "ТК Проперти"

на решение от 06 февраля 2023 года

Арбитражного суда г. Москвы,

на постановление от 14 апреля 2023 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

по заявлению ООО "ТК Проперти"

к ИФНС России N 3 по Москве

о признании недействительным решение,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТК Проперти" (далее - заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Инспекции федеральной налоговой службы N 43 по г. Москве (далее - заинтересованное лицо, инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения N 3397 о привлечении к ответственности за совершении налогового правонарушения от 29.04.2022.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06 февраля 2023 года заявление ООО "ТК Проперти" оставлено без удовлетворения.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2023 года, решение Арбитражного суда города Москвы от 06 февраля 2023 года оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО "ТК Проперти" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит суд округа отменить принятые по делу судебные акты и направить дело на новое рассмотрение.

Представители сторон, явившиеся в судебное заседание кассационного суда, поддержали свои доводы и возражения.

Письменный отзыв представлен в материалы дела.

В соответствии с частью 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность судебных актов, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, и, проверив в порядке статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых решении и постановлении, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, не находит оснований для отмены или изменения судебных актов суда первой и апелляционной инстанций ввиду следующего.

Как установлено судами двух инстанций в ходе рассмотрения дела по существу, решением Арбитражного суда города Москвы от 11.03.2020 (дата объявления резолютивной части) по делу N А40-226418/19 ООО "ТК Проперти" признано несостоятельным (банкротом). В отношении ООО "ТК Проперти" открыта процедура конкурсного производства.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.06.2020 по делу N А40-226418/19 конкурсным управляющим ООО "ТК Проперти" утвержден Скоркин Иван, член Ассоциации МСРО "Содействие".

Так, из материалов дела, исследованного судами, установлено, что инспекцией проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации (расчета) по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2021 года, представленной обществом 21.10.2021.

По результатам проведенной камеральной налоговой проверки налоговым органом составлен акт налоговой проверки от 27.01.2022 N 715, полученный Обществом на бумажном носителе 01.02.2022, по телекоммуникационным каналам связи - 07.02.2022.

По результатам рассмотрения акта и материалов налоговой проверки, с учетом возражений налогоплательщика, налоговым органом вынесено решение от 29.04.2022 N 3397 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому установлено неправомерное невосстановление Обществом НДС в сумме 376 280 159 руб., ранее принятого к вычету по работам, связанным со строительством объекта "Многофункциональный торговый комплекс с автопарковкой и сопутствующей инфраструктурой", Заявитель привлечен к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) в размере 20% от суммы неуплаченного НДС в сумме 75 255 981 руб., также Обществу начислены пени в сумме 33 534 915,06 руб.

Не согласившись с оспариваемым решением Инспекции, Обществом подана апелляционная жалоба в УФНС России по г. Москве, которая решением от 23.09.2022 N 21-10/114168@ на основании пункта 3 статьи 140 НК РФ оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим заявлением.

Суд апелляционной инстанции, оставляя решение о признании незаконным и отмене оспариваемого решения заинтересованного лица без изменения, с выводами суда первой инстанции согласился, признал их правильными, соответствующими имеющимся в материалах дела доказательствам и требованиям закона.

Кассационная коллегия считает, что выводы судов первой и апелляционной инстанций о применении норм права соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, оценка которым судами дана в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; суды первой и апелляционной инстанций правильно применили нормы права; кассационная жалоба удовлетворению не подлежит ввиду следующего.

Так, Инспекцией в ходе камеральной налоговой проверки установлено, что в период с 3 квартала 2012 года по 1 квартал 2017 года Общество заявляло право на налоговые вычеты по НДС, связанные со строительством объекта "Многофункциональный торговый комплекс с автопарковкой и сопутствующей инфраструктурой" площадью 97 902,1 кв. м, расположенного по адресу: Красноярский край, Емельяновский р-н, п. Солонцы, пр-кт, Котельникова, д. 8 (разрешение на строительство N RU 2411307-180 от 27.06.2013).

Как указано выше, решением Арбитражного суда города Москвы от 11.03.2020 по делу N А40-226418/2019 ООО "ТК Проперти" признано несостоятельным (банкротом). В рамках процедуры банкротства ООО "ТК Проперти" реализовано имущество - объект незавершенного строительства, площадь 97 902,1 кв. м, расположенный по адресу: Красноярский край, Емельяновский р-н, п. Солонцы, пр-кт. Котельникова, д. 8.

В соответствии с пп. 15 п. 2 ст. 146 НК РФ (в редакции Федерального закона от 15.10.2020 N 320-ФЗ "О внесении изменений в статью 146 части второй Налогового кодекса Российской Федерации) операции по реализации товаров (работ, услуг) и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами), в том числе товаров (работ, услуг), изготовленных и (или) приобретенных (выполненных, оказанных) в процессе осуществления хозяйственной деятельности после признания должников в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами).

Согласно пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, суммы НДС, принятые к вычету по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, подлежат восстановлению в случае их дальнейшего использования для осуществления операций по реализации (передаче) товаров не признаваемых объектом налогообложения НДС в соответствии с п. 2 ст. 146 НК РФ.

В ходе анализа представленных конкурсным управляющим ООО "ТК Проперти" карточек счетов и оборотно-сальдовых ведомостей бухгалтерского учета установлено, что обороты по Дебету счета 08 "Незавершенное строительство" на 31.12.2020 составили 3 730 123 513 руб., обороты по дебету счета 19 "Отложенные налоговые вычеты" на 31.12.2020 составили 46 005 500 руб. Вычеты ООО "ТК Проперти" заявлены по коду вида операции 01 и отражены в строке 120. Стоимость расходов по спорному объекту аккумулировалось на счете 08. Таким образом; конкурсному управляющему была известна стоимость спорного объекта незавершенного строительства, сформированная на счете 08 "Незавершенное строительство" на 31.12.2020.

ООО "ТК Проперти" 08.12.2021 представлена уточненная налоговая декларация по налогу на прибыль за 9 месяцев 2021 года (рег. 1353339562), согласно которой налогоплательщиком скорректированы убытки по капитальному строительству.

Отчет об оценке от 20.07.2020 N 035-2019 объекта "Многофункциональный торговый комплекс с автопарковкой и сопутствующей инфраструктурой" площадью 97 902,1 кв. м, кадастровый номер 24:11:0290109:3007, проведенной на оснований договора на оказание услуг об оценке, заключенного ООО "ТК Проперти" с ООО "Проффинанс", в ходе проверки не представлен.

В силу п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам по НДС подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах, в том числе товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ.

Восстановленные суммы НДС подлежат уплате в бюджет в порядке установленном п. 1 ст. 174 НК РФ.

Таким образом, при реализации объекта недвижимости, являющегося имуществом должника, признанного в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельным (банкротом), суммы НДС, принятие к вычету по указанному объекту недвижимости, подлежат восстановлению.

Восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, имущественные права переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления операций, не признаваемых объектом налогообложения НДС.

То есть, в силу приведенных норм НК РФ, ранее принятые к вычету суммы НДС по товарам (работам, услугам), в дальнейшем используемым для операций по реализации товаров, не признаваемых объектом налогообложения НДС, подлежат восстановлению организацией-банкротом в налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги) начали использоваться для указанных операций.

Приведенные положения НК РФ также учтены в позиции Министерства финансов Российской Федерации, изложенной в письме от 26.01.2017 N 03-07-14/3700.

Согласно ст. 163 НК РФ, налоговый период для исчисления НДС устанавливается как квартал.

Именно на налогоплательщике в соответствии с требованиями действующего налогового законодательства лежит обязанность определения налоговой базы и размера налога подлежащего уплате в бюджет.

С учетом изложенных норм НК РФ, поскольку продажа имущества должника произведена в июле 2021 года (12.07.2021), передача имущества произведена в августе 2021 года (09.08.2021), обязанность должника по восстановлению сумм спорного НДС возникла в 3 квартале 2021 года после передачи имущества должника покупателю, определенному по результатам торгов.

Суд кассационной инстанции соглашается с выводами судов, что восстановлению подлежат суммы НДС в размере; ранее принятом к вычету (в 2012-2017 годах), то есть до возбуждения дела о банкротстве, и сумма восстановленного НДС не превышает суммы налогового вычета.

С учетом анализа первичных документов Инспекцией в составе строки 120 установлены суммы заявленных налогоплательщиком вычетов по строительным расходам, понесенным Обществом, по взаимоотношениям с подрядными организациями: ЗАО "Компания "ЕВРОСТРОЙ", ООО "Енисейбурвод", ЗАО "ИнжСтройЭксперт", ООО "Юнистрой", ОАО Дорожный проектно-изыскательный институт и научно-исследовательский институт "Иркутскгипродорнии", Красногорская краевая государственная экспертиза, ООО "АМ Ю-ЭН-КЕЙ ПРОДЖЕКТ", ООО "ПМК Сибири", ООО "Спецстрой", ПАО "КРАСНОЯРСКЭНЕРГОСБЫТ", Федеральное государственное бюджетное учреждение "Енисейское бассейновое управление по рыболовству и сохранению водных ресурсов "Федеральное государственное бюджетное учреждение "Среднесибирское управление по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды", ООО "КЭЭС", ПАО "Федеральная сетевая компания единой энергетической системы", ООО Научно-инженерное предприятие "ГЕОМАРК" в общем размере 376 280 159 руб.

Как обоснованно указано судами, при реализации объекта недвижимости, являющегося имуществом должника, признанного в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельным (банкротом), суммы налога на добавленную стоимость, принятые к вычету по указанному объекту недвижимости, подлежат восстановлению.

На основании вышеизложенных обстоятельств, суды делают правильный вывод, что ООО "ТК Проперти" неправомерно не восстановлен НДС в налоговой декларации за 3 квартал 2021 года, ранее принятый к вычету, в размере: 376 280 159 x 3 728 843 000 руб. / 3 728 843 000 руб. = 376 280 159 руб.

Заявитель, обращаясь в суд, полагает экономически необоснованным размер суммы НДС. При этом Заявитель приводит выдержки из постановления Арбитражного суда Центрального округа от 22.08.2022 N Ф10-3325/2022 по делу N А35-7662/2019, которым удовлетворено заявление о разрешении разногласий, возникших между кредитором и конкурсным управляющим должника в части очередности уплаты НДС, подлежащего к восстановлению в связи с реализацией имущества должника.

Согласно постановлению "в обоснование применения аналогии права при рассмотрении настоящего обособленного спора, судами верно указано на то, что, исходя из принципов добросовестности, разумности и справедливости (п. 2 ст. 6 ГК РФ) требование об уплате восстановленного НДС, возникшего в связи с реализацией имущества должника, не должно удовлетворяться преимущественно перед непогашенными требованиями кредиторов третьей очереди, что обеспечивает баланс между недопустимостью ущемления прав кредиторов, понесших негативнее последствия от вступления в отношения с должником, и требованиями по налогу, исчисленному в конкурсном производстве в связи с формально полученным финансовым результатом от продажи имущества должника, имеющегося у должника имущества (конкурсной массы), в том числе очередность удовлетворения требований всех его кредиторов".

Одновременно в указанном судебном акте суд подтверждает, что восстановленные суммы НДС подлежат уплате в бюджет в порядке, установленном п. 1 ст. 174 НК РФ.

Таким образом, при реализации объекта недвижимости, являющегося имуществом должника, признанного в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельным (банкротом), суммы НДС, принятые к вычету по указанному объекту недвижимости, подлежат восстановлению.

Кроме того, согласно пунктам 1 - 3 статьи 3 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Налоговый кодекс) законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения недопустимости дискриминационного налогообложения. Налоги должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными.

Как неоднократно отмечал в своих решениях Конституционный Суд Российской Федерации (постановления от 13.03.2008 N 5-П и от 22.06.2009 N 10-П, определения от 17.07.2014 N 1579-О и от 17.07.2014 N 1578-О), в налогообложений равенство понимается, прежде всего как равномерность, нейтральность и справедливость налогообложения. Это означает, что одинаковые экономические результаты деятельности налогоплательщиков должны влечь одинаковое налоговое бремя, и что принцип равенства налогового бремени нарушается в тех случаях, когда определенная категория налогоплательщиков попадает в иные по сравнению с другими налогоплательщиками условия, хотя между ними нет существенных различий, которые оправдывали бы неравное правовое регулирование.

Установленная налоговым органом сумма НДС является экономически обоснованной, соответствующей основным принципам законодательства Российской Федерации, поскольку решением от 29.04.2022 N 3397 доначислена сумма невосстановленного НДС - 376 280 159 руб., ранее принятого к вычету.

Общество указывает, что налоговым органом не доказан факт нарушения Обществом пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ ввиду того, что объект незавершенного строительства является объектом капитальных вложений, а не объектом основных средств, объект не введен в эксплуатацию.

Согласно Постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 19.12.2019 N 41-П "По делу о проверке конституционности подпункта 15 пункта 2 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с запросом Арбитражного суда Центрального округа" в правоприменении сформировалась такая интерпретация подпункта 15 пункта 2 статьи 146 Кодекса, согласно которой из объектов обложения налогом на добавленную стоимость изъяты лишь операции по реализации имущества должника-банкрота на торгах.

Подобного рода истолкование отчасти следует из определения от 26.10.2018 года N 304-КГ18-4849, которым Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации отменила постановление арбитражного суда кассационной инстанции и оставила в силе акты судов первой и апелляционной инстанций по делу N А27-11046/2017. Полагая, что понятия "реализация товаров" и "реализация имущества должника", используемые в статье 146 Налогового кодекса Российской Федерации, имеют разное содержание при отсутствии между ними тождества, Судебная коллегия со ссылкой на Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" указала, что под реализацией имущества должника применительно к подпункту 15 пункта 2 данной статьи надлежит понимать лишь продажу имущества, входящего в конкурсную массу и подлежащего продаже на торгах.

Таким образом, в пп. 15 п. 2 ст. 146 НК РФ устранена неопределенность по вопросу налогообложения продаваемых несостоятельными компаниями всех видов своих активов, т.е. при реализации любого имущества организации банкрота: не начисляется НДС, не выставляется счет-фактура, ранее принятый к вычету НДС должен быть восстановлен.

Заявитель также отмечает, что право ООО "ТК Проперти" на получение НДС к вычету за спорные периоды не подтверждено.

Приведенные в Заявлении ООО "ТК Проперти" доводы об отсутствии в материалах первичной документации, подтверждающей реализацию должником права на вычет, были предметом оценки суда апелляционной инстанции и обоснованно отклонены.

Как верно установлено судами и следует из материалов дела, материалами камеральной налоговой проверки в отношении ООО "ТК Проперти" при полном проведенном комплексе мероприятий налогового контроля доказано вменяемое налоговое правонарушение, а доводы налогоплательщика сводятся к опровержению уже доказанных и подтвержденных обстоятельств, явившихся основанием для принятия законного и обоснованного решения Инспекции - у Общества в период 2012-2017 возникло право на применение вычетов по НДС, связанных со строительством имущества, реализованного в последующем Обществом в рамках процедуры банкротства, что является сделкой, не облагаемой НДС, следовательно, НДС в период реализации имущества Обществом неправомерно не восстановлен.

На основании вышеизложенных обстоятельств, суды делают правильный вывод о том, что совокупность оснований, необходимая в силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ для удовлетворения требований, отсутствует, в связи с чем требования ООО "ТК Проперти" удовлетворению не подлежат.

Приведенные в кассационной жалобе доводы не свидетельствуют о нарушении судами первой и апелляционной инстанции материального и процессуального права, а фактически указывают на несогласие с выводами судов, основанными на исследовании имеющихся в деле доказательств, которым судами дана надлежащая правовая оценка, и направлены на переоценку исследованных судами доказательств и установленных обстоятельств, что в силу положений статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Суд кассационной инстанции находит выводы суда первой и апелляционной инстанций законными и обоснованными, сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права, с установлением всех обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора по существу.

Доводы кассационной жалобы, сводящиеся к иной, чем у судов, оценке доказательств, не могут служить основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, так как они не опровергают правомерность выводов арбитражных судов и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права.

При подаче кассационной жалобы, по ходатайству истца была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины. В связи отказом в удовлетворении кассационной жалобы государственная пошлина подлежит взысканию с истца в доход федерального бюджета Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 06 февраля 2023 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2023 года по делу N А40-220300/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с ООО "ТК Проперти" в доход федерального бюджета государственную пошлину за подачу кассационной жалобы в размере 1 500 руб.

Председательствующий судья

О.В. Каменская

Судьи

О.В. Анциферова А.Н. Нагорная