Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 мая 2022 г. N Ф05-9067/22 по делу N А40-258255/2020

город Москва

18 мая 2022 г.

Дело N А40-258255/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 мая 2022.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Каменской О.В.,

судей Гречишкина А.А., Дербенева А.А.,

при участии в заседании:

от заявителя: Ненахов П.В., Чеботарева Е.Г. по дов. от 19.01.2022;

от заинтересованного лица: Клобукова Т.Ю. по дов. от 18.03.2022, Шкурченко Н.В. по дов. от 15.03.2022;

рассмотрев 12 мая 2022 года в судебном заседании кассационную жалобу

Морского акционерного банка (акционерное общество)

на решение от 20 октября 2021 года

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 27 января 2022 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

по заявлению Морского акционерного банка (акционерное общество)

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 9

о признании недействительными решения,

УСТАНОВИЛ:

Морской акционерный банк (Акционерное общество) (далее - Банк, Заявитель) обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 9 (далее - Инспекция) от 20.03.2020 N 03-38/15.1-164 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2021 в удовлетворении заявленных требований Банку отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2022 года, решение Арбитражного суда города Москвы от 20 октября 2021 года оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, Морской акционерный банк (акционерное общество) обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты по делу отменить, дело направить на новое рассмотрение в ином составе суда в соответствующий арбитражный суд.

Письменный отзыв представлен в материалы дела. Приобщены письменные объяснения кассатора, отказано в приобщении новых доказательств.

В соответствии с частью 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность судебных актов, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, и, проверив в порядке статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых решении и постановлении, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, не находит оснований для отмены или изменения судебных актов суда первой и апелляционной инстанций ввиду следующего.

Как установлено судами двух инстанций в ходе рассмотрения дела по существу, по результатам проведенной выездной налоговой проверки в отношении Банка Инспекцией составлен акт налоговой проверки от 29.01.2020 N 03-37/15.1-37 (далее - Акт) (т. 1, л.д. 21-61) и принято решение от 20.03.2020 N 03-38/15.1-164 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее - Решение Инспекции) (т. 7, л.д. 91-145).

В соответствии с Решением Инспекции (с учетом решения от 24.07.2020 N 03-38/15.1-164/1 о внесении изменений в решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 8, л.д. 1-3)), Банк привлечен к ответственности, предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), в виде взыскания штрафа в размере 496 355,40 руб., Банку также доначислены налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, в размере 39 071 366 руб. и пени в размере 17 050 012,46 руб.

Банк, не согласившись с Решением Инспекции, обратился с апелляционной жалобой в ФНС России (т. 7, л.д. 147-149; т. 4, л.д. 1-12).

Решением ФНС России от 01.10.2020 N КЧ-4-9/16031@ апелляционная жалоба Банка оставлена без удовлетворения (т. 4, л.д. 13-20).

Указанные обстоятельства послужили заявителю основанием к обращению с заявлением в суд.

Как установлено судами и следует из материалов дела и как следует из фактических обстоятельств дела, Банк привлек платное финансирование, оформленное договором о предоставлении субординированного депозита от 29.06.2005 N 72/05-МБ (далее - Договор N 1) (т. 8, л.д. 4-26), в объеме 30 000 000.00 руб. от компании ОАО "Совбункер".

В результате заключения ряда договоров уступки прав требования, новым вкладчиком Банка стала кипрская компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED по Соглашению об уступке прав требования по Договору от 15.06.2011 N 1. Далее, Банк привлек платное финансирование, оформленное договором о предоставлении субординированного депозита от 30.10.2007 N 3010-1/07-МБ (далее - Договор N 2) (т. 8, л.д. 27-66), в объеме 70 000 000.00 руб. от компании ООО "Ремонтная транспортная компания".

В результате заключения ряда договоров уступки прав требования, новым вкладчиком Банка стала компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED по Соглашению об уступке прав требования по Договору N 2.

В период с 2008 по 2009 гг. Банк привлек платное финансирование, оформленное соглашениями о предоставлении субординированного депозита от 18.08.2008 N б/н (далее - Договор N 3) (т. 8, л.д. 67-87), в объеме 2 000 000.00 евро, от 18.08.2008 N б/н (далее - Договор N 4) (т. 8, л.д. 88-101) - в объеме 2 000 000.00 USD, а также соглашением о предоставлении субординированного кредита от 17.07.2008 N 1708-1/09-МБ (далее - Договор N 5) (т. 8, л.д. 102-120) в объеме 5 000 000.00 USD от EAST-WEST UNITED BANK S.A.

В результате заключения Соглашения от 12.01.2014 N 12-2014/01 об уступке прав требования по Договору N 3 от 12.12.2014, Соглашения от 02.02.2014 N 02-2014/02 об уступке прав требования по Договору N 4 от 12.12.2014 и Соглашения от 12.03.2014 N 12-2014/03 об уступке прав требования по Договору N 5 от 12.12.2014, новым кредитором Банка стала компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED.

В 2012 году Банк привлек платное финансирование непосредственно от самой компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, оформленное договорами о предоставлении субординированного депозита от 06.06.2012 N б/н (далее - Договор N 6) (т. 8, л.д. 121-129), в объеме 3 400 000.00 USD, а также от 20.06.2012 N б/н (далее - Договор N 7) (т. 8, л.д. 130-138) - в объеме 4 000 000.00 USD.

Таким образом, в период с 2015 по 2017 г.г. в рамках данных договоров субординированного займа Банк согласно сведениям, содержащимся в регистрах бухгалтерского учета Банка, а также в налоговых расчетах о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогах, выплатил в адрес компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED процентный доход (с применением льготной ставки 0%) в общем размере 150 696 804.08 руб., в том числе: в 2015 году - 112 447 185.22 руб.; в 2016 году - 25 780 872.07 руб.; в 2017 году-12 468 746.79 руб.

В 2014 году Банк привлек платное финансирование от компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, оформленное депозитным договором "Универсальный" от 26.12.2014 NDY-927/14 (далее - Договор N 8) (т. 8, л.д. 139-143), в объеме 13 900 000.00 USD.

В 2015 году в рамках данного депозитного договора Банк согласно сведениям, содержащимся в регистрах бухгалтерского учета Банка, а также в налоговых расчетах о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогах, выплатил в адрес компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED процентный доход (с применением льготной ставки 0%) в размере 6 657 189.25 руб.

Кроме того, в 2012 году Банк привлек платное финансирование, оформленное выдачей собственных векселей компании TETARO TRADING LIMITED (N 0001310 - 0001324 от 06.12.2012), на общую сумму 2 382 561.55 USD (т. 9, л.д. 2-58). В течение 2015 года указанные векселя были предъявлены к погашению компанией MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, в результате чего в адрес указанной компании Банком выплачен процентный доход в общем размере 38 640 919.53 руб.

При выплате процентов по указанным договорам Банком как налоговым агентом не производилось удержание и перечисление в бюджет налога с доходов иностранной организации от источников в Российской Федерации.

Компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED является резидентом республики Кипр, на территории Российской Федерации имела счета, открытые только в Морском банке (АО).

Отказывая Банку в удовлетворении заявленных требований, суды верно исходили из того, что компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED не является фактическим получателем дохода, поскольку основным кредитором компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED являлась связанная с ней оффшорная иностранная организация (материнская компания) MARITIME FINANCIERS LIMITED (БВО); деятельность компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED связана исключительно с инвестированием в компании, расположенные на территории Российской Федерации, источником инвестирования служат заемные денежные средства, процентные доходы нивелируются процентными расходами, налоговое обременение указанной компании минимальное; компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED фактически имеет ограничение на распоряжение своим доходом, так как большую часть компания обязана передать своим кредиторам за полученное финансирование; от компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED действовали лица, аффилированные с Банком и иными компаниями группы, конечный контроль над которой осуществлялся одним лицом; MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED не осуществляла самостоятельную предпринимательскую деятельность, сопряженную с рисками.

Согласно установленным судами фактическим обстоятельствам дела компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED в финансовой отчетности в качестве основного вида деятельности отражала инвестиции и финансирование компаний, включая получение процентного дохода.

При этом, как верно отмечено судами, сформированная прибыль MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED является нереализованной курсовой разницей и не учитывается при расчете корпоративного налога, в связи с чем налог, уплаченный в бюджет Республики Кипр за период с 2015 по 2017 г.г., минимальный.

Основным кредитором компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED (в период выдачи Банку субординированного финансирования) являлась связанная с ней оффшорная иностранная организация (материнская компания) MARITIME FINANCIERS LIMITED (BVI), владеющая 99.9% акций компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, что подтверждается списком аффилированных лиц Морского банка (АО), размещенным на сайте Банка в сети интернет: maritimebank.com. (т. 1, л.д. 130-131; т.З, л.д. 22-27), информацией из ресурса Bureau van Dijk. (т.З, л.д. 30-32), а также финансовой отчетностью компании (письмо налоговых органов Кипра от 17.10.2019 N TD 3.10.45.2/AV485PI 753, направленное в Инспекцию письмом ФНС России от 12.12.2019 N 13-4-07/0666дсп@) (т. 2, л.д. 32-146).

Также, как установлено судами, в примечаниях к финансовой отчетности по стандартам МСФО указано, что компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED зависит от постоянной финансовой поддержки своей материнской компании, без которой были бы существенные сомнения в ее способности продолжать свою деятельность, а также в ее способности реализовать свои активы и выполнять свои обязательства в ходе обычной деятельности. Материнская компания заявила о своем намерении продолжать оказывать такую финансовую помощь компании, чтобы она могла продолжать свою деятельность и выполнять свои обязательства по мере их наступления (т. 2, л.д. 43), (перевод т. 9, л.д. 142).

Суды пришли к выводу, что вышеуказанное обстоятельство свидетельствует о том, что компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED не обладает самостоятельностью, полностью зависит от своей материнской компании, инкорпорированной на Британских Виргинских островах. Из структуры баланса финансовой отчетности по стандартам МСФО следует, что активы компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED представлены депозитами, размещенными в Морском банке (АО), и вложением в уставный капитал ООО "Агентство инвестиций и развития ТЭК".

Таким образом, компания MARITIME FINANCIERS LIMITED (BVI) обеспечивала финансирование Морского банка (АО), а также ООО "Агентство инвестиций и развития ТЭК", являющегося основным акционером Банка (подробный анализ показателей отчетности изложен на стр. 15-23 Решения Инспекции) (т. 7, л.д. 91-145).

Судами установлено, что объем привлеченного платного финансирования (полученных займов) превышает объем размещенных по договорам займов денежных средств. Выводы судов также подтверждаются материалами дела, а именно письмом компетентного органа республики Кипр, резидентом которой является компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED (письмо налоговых органов Кипра от 17.10.2019 N TD 3.10.45.2/AV485PI 753, направленное в Инспекцию письмом ФНС России от 12.12.2019 N 13-4-07/0666дсп@) (т. 2, л.д. 32-33), (перевод т. 9, л.д. 109-110). Технический характер компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, а также ее подконтрольность Банку также подтверждаются следующими обстоятельствами.

Суды указали, что анализ данных из открытых источников показывает, что контактный номер телефона (+7 (495)980-64-54), указанный компанией MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED в анкете клиента и на сайте кипрского регистратора efiling.drcor.mcit.gov.cy, принадлежит компании ООО "Промышленные инвесторы" ИНН 7705410175, также ей принадлежит номер факса (+7 (495) 980-64-56) (скриншот (PrintScreen) с официального сайта компании ООО "Промышленные инвесторы" www.industrial-investors.com/contacts/:) (т. 2, л.д. 149-150), с 23.06.2010 компания ООО "Промышленные инвесторы" является аффилированным лицом к Банку. Президентом компании ООО "Промышленные инвесторы", а также акционером с долей владения 100% является Генералов Сергей Владимирович, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ (т. 3, л.д. 2-19). Генералов СВ., начиная с 31.07.2008 и по настоящее время, входит в группу лиц, под контролем и значительным влиянием которых находится Банк, поскольку он владеет компанией MARITIME FINANCIERS LIMITED (BVI), а также компанией SVG INVESTMENTS CORP. (BVI). Кроме того, с 07.03.2008 он входит в состав Совета директоров Банка. Список аффилированных лиц Морского банка (АО) размещен на сайте Банка в сети интернет: maritimebank.com. (т. 1, л.д. 130-131; т.З, л.д. 22-27), а также в ресурсе Bureau van Dijk (т.З, л.д. 30-32).

Компания SVG INVESTMENTS CORP. (BVI), Генералов С.В, "Агентство инвестиций и развития ТЭК" образуют одну группу лиц и имеют значительный контроль над Банком (доля участия - 99.84%) (т. 1, л.д. 130-131).

Таким образом, как правильно установлено судами, Генералов С.В. является конечным собственником SVG INVESTMENTS CORP. (BVI) (прямая доля владения - 100%), MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED (косвенная доля владения - 100%), и Морского банка (АО) (косвенная доля владения - 99.83%). Кроме того, Генералов С.В. с 07.03.2008 входит в состав Совета директоров Морского банка (АО) (т. 1, л.д. 130-131; т.З, л.д. 22-27), при этом от компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED действовали лица, аффилированные с Банком и иными компаниями группы, конечный контроль над которыми осуществлялся Генераловым С.В. (список аффилированных лиц Морского банка (АО) размещен на сайте Банка в сети интернет: maritimebank.com., а также в ресурсе Bureau van Dijk.) (т. 1, л.д. 130-131; т.З, л.д. 22-27) (т.З, л.д. 30-32), Банком не выполнены функции налогового агента при выплате процентного дохода в адрес MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, также судом установлено несоблюдение Морским банком (АО) положений пункта 1 статьи 54.1 Кодекса в связи с искажением сведений о фактах хозяйственной жизни, об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика и указанные обстоятельства свидетельствует об отсутствии у компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED статуса фактического получателя (бенефициарного владельца) процентного дохода и Банк при выплате дохода неправомерно не исполнил обязанность налогового агента, не удержав и не перечислив за период с 2015 по 2017 г.г. в бюджет налог с доходов иностранной организации от источников в Российской Федерации в размере 39 071366 руб.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 284 Кодекса налоговая ставка на доходы иностранных организаций, не связанные с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, установлена - 20 процентов.

Согласно пункту 1 статьи 24 Кодекса налоговыми агентами признаются лица, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Подпунктом 3 статьи 247 Кодекса установлено, что прибылью для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, в целях главы 25 Кодекса признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации. Доходы указанных налогоплательщиков определяются в соответствии со статьей 309 Кодекса.

Из пункта 1 статьи 269 Кодекса следует, что под долговыми обязательствами понимаются кредиты, товарные и коммерческие кредиты, займы, банковские вклады, банковские счета или иные заимствования независимо от формы их оформления.

Пункт 1 статьи 309 Кодекса относит к доходам, полученным иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, доходы иностранной организации от источников в Российской Федерации, подлежащие обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, в частности процентный доход от долговых обязательств любого вида.

Согласно пункту 3 статьи 310 Кодекса в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.

Статьей 11 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Соглашение об избежании двойного налогообложения) предусмотрено, что проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве.

Льготы (пониженные ставки и освобождения), предусмотренные международными соглашениями об избежании двойного налогообложения, при выплате дохода в виде процентов от источников в Российской Федерации применяются исключительно в случае, если резидент иностранного государства, с которым Российской Федерацией заключено соответствующее соглашение, является фактическим получателем дохода.

Применение комментариев к Модельной конвенции для квалификации правоотношений с целью надлежащего применения налоговых соглашений и определения возможности (невозможности) применения налоговых преференций (льготных ставок) является допустимым и необходимым, что также подтверждается постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.11.2011 N 8654/11, определением Верховного Суда Российской Федерации от 01.02.2016 N 305-КГ15-14263.

Согласно пункту 1 статьи 54.1 Кодекса не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Исходя из положений пункта 1 статьи 54.1 Кодекса неправомерное уменьшение налогооблагаемой базы и (или) суммы налога может происходить в результате искажения налогоплательщиком сведений о фактах хозяйственной жизни, в том числе о финансово-хозяйственных операциях, совершенных во исполнение сделок, совокупности таких фактов, об объектах налогообложения.

Согласно письму ФНС России от 31.10.2017 N ЕД-4-9/22123@ "О рекомендациях по применению положений статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации" характерными примерами такого "искажения" являются в том числе: создание схемы, направленной на неправомерное применение норм международных соглашений об избежании двойного налогообложения.

Судами правомерно установлено, что компания STARPORT TRUSTEES COMPANY LIMITED являлась номинальным держателем акций компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED в интересах третьих лиц, в связи с чем указанная компания не может быть аффилированной к Банку, однако данное обстоятельство не свидетельствует об отсутствии аффилированности третьих лиц к Банку, при этом Инспекция в оспариваемом Решении не указывала на причастность компании CUPRITE ENTERPISES LIMITED к группе лиц, аффилированные к Банку, установлено, что MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, акционеры компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED (c 05.08.2010), ее материнская компания MB MARITIME FINANCIERS LIMITED (BVI) (c 31.07.2008), SVG INVESTMENTS CORP. (BVI) (c 31.07.2008), OOO "Агентство инвестиций и развития ТЭК" (с 15.01.2009 с долей владения 99.8456%), Генералов СВ. (с 07.03.2008), ООО "Промышленные инвесторы" (с 23.06.2010), Тимошенко Ульяна Евгеньевна (с 01.11.2009), все указанные лица являются аффилированными к Банку.

Таким образом, компании STARPORT TRUSTEES COMPANY LIMITED, CAPITAL NOMINEES LIMITED владели акциями компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED в интересах аффилированных лиц Банка.

Кроме того, как установлено судами 12.12.2014 компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED заключила с EAST-WEST UNITED BANK S.A. Соглашения об уступке прав требования к Морскому банку (АО). В указанную дату согласно информации с сайта кипрского регистратора компаний, а также ответа компетентного органа Республики Кипр акционерами компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED являлись CAPITAL NOMINEES LIMITED (1 акция - 0.11%), MARITIME FINANCIERS LIMITED (BVI) (900 акций - 98.79%), SVG INVESTMENTS CORP. (BVI) (10 акций - 1.10%), последние две компании входят в группу аффилированных лиц Банка совместно с Генераловым СВ.

Как указано судами, Акт и Решение Инспекции составлены на русском языке, более того, Инспекция, используя в тексте Акта (стр. 19-20 Акта) и Решения (стр. 18 Решения Инспекции) (т. 7, л.д. 108) выдержки из примечаний к финансовой отчетности компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, приводит также перевод на русский язык указанных выдержек из документов.

Согласно пункту 3.1. статьи 100 Кодекса к Акту налоговой проверки прилагаются документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленных в ходе проверки.

Выявленные в ходе выездной налоговой проверки факты отражены в приложениях к Акту налоговой проверки от 29.01.2020 N 03-37/15.1-37, которые получены Банком 04.02.2020, то есть в установленные пунктом 5 статьи 100 Кодекса сроки.

Статьей 97 Кодекса установлено, что в необходимых случаях для участия в действиях по осуществлению налогового контроля на договорной основе может быть привлечен переводчик.

Как указали суды, Заявитель производит расчет путем сложения показателей активов и пассивов раздела Налоговых деклараций MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, остатков денежных средств на 31.12.2015, 31.12.2016, 31.12.2017.

Согласно представленному Заявителем расчету по итогам трехлетнего периода проверки (2015-2017 г.г.) объем выданных средств составил 63 772 058 евро, объем полученных средств составил 56 060 259 евро, разность указанных сумм составляет 7 711 799 евро (63 772 058 - 56 060 259 = 7 711 799).

Рассмотрев расчет Банка, суды указали, что сложение остатков денежных средств (показателей активов и пассивов) на 31.12.2015, 31.12.2016, 31.12.2017 является недопустимым, поскольку в каждом из трех периодов содержится переходящие остатки с предыдущего года (например: остаток на 31.12.2017 содержит в себе переходящий остаток с 2016 года + изменения за 2017 год).

Как обоснованно указано судами, верным является сопоставление активов и пассивов за год.

Так, в Решении Инспекции (стр. 19-20) (т. 7 л.д. 91-145) приведена структура баланса Компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP, раздел 2.1 BALANCE SHEET налоговых деклараций, оформленный Приложением N 5 к Акту (т. 2, л.д. 80-121; перевод т. 9 л.д. 89-129), из которого следует, что пассивы компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED в период с 2013 по 2017 г.г. представлены дополнительным акционерным капиталом, нераспределенной прибылью, а также заемными средствами (24 776 035 euro - 2013 год, 35 904 673 euro - 2014 год, 24 528 768 euro - 2015 год, 17 342 422 euro - 2016 год и 14 189 069 euro - 2017 год). В то время как активы состоят из вложений в доли компаний и выданных займов связанным (7 581 304 euro - 2013 год, 26 773 505 euro - 2014 год, 16 487 065 euro - 2015 год, 22 797 815 euro - 2016 год и 13 138 638 euro - 2017 год) и прочим (0 euro - 2013 год, 5 681 923 euro - 2014 год, 3 552 276 euro - 2015 год, 4 123 628 euro - 2016 год и 3 672 636 euro - 2017 год) компаниям.

Таким образом, суды обоснованно пришли к выводу о неверном расчете Заявителя, который не опровергает выводы Инспекции о том, что объем привлеченного платного финансирования (полученных займов) превышает объем размещенных по договорам займов денежных средств и указали, что Инспекцией проведен анализ показателей доходов и расходов компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, который позволил сделать вывод, что полученные по договорам займа процентные доходы (739 648 euro - 2013 год, 730 446 euro - 2014 год, 1 817 486 euro - 2015 год, 778 240 euro -2016 год и 307 023 euro - 2017 год) нивелируются выплаченными по договорам займа процентными расходами (1 976 606 euro - 2013 год, 1 906 311 euro - 2014 год, 2 094 495 euro - 2015 год, 741 274 euro - 2016 год и 379 639 euro - 2017 год) (т. 2, л.д. 80-121; перевод т. 9 л.д. 89-129)., из приведенных данных следует, что процентные расходы MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED выше процентных доходов, то есть большую часть компания обязана передать своим кредиторам, тем самым, доход от указанного инвестирования предназначался кредиторам, полученные MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED проценты (из российской юрисдикции) использовались на обслуживание долговых обязательств самой компании, а сформированная прибыль MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED является нереализованной курсовой разницей и не учитывается при расчете корпоративного налога, в связи с чем налог, уплаченный в бюджет Республики Кипр, минимальный, итоговая сумма процентных доходов составляет сложение строк "Turnover (net of discounts)" (чистая прибыль с учетом скидок) и "Interest receivable" (проценты к получению), итоговая сумма процентных расходов составляет сложение строк "Cost of sales" (себестоимость продаж) и "Interests" (проценты). Из сложения указанных строк следует, что процентные расходы (3 215 408 евро) MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED (за проверяемый период) выше процентных доходов (2 902 749 евро), активы указанной компании представлены инвестированием в компании, расположенные на территории Российской Федерации (депозитами, размещенными в Морском банке (АО), а также вложением в уставный капитал ООО "Агентство инвестиций и развития ТЭК" (основной акционер Морского банка (АО)), при этом источником инвестирования служат заемные денежные средства.

Основным кредитором компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED (в период выдачи Банку субординированного финансирования) являлась связанная с ней оффшорная иностранная организация (материнская компания) MARITIME FINANCIERS LIMITED (BVI), владеющая 99.9% акций компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED.

Суды пришли к правомерному выводу, что вышеуказанное обстоятельство свидетельствует о том, что компания MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED не обладает самостоятельностью, полностью зависит от своей материнской компании, инкорпорированной на Британских Виргинских островах, при этом Банк выплачивал процентный доход компании в рублях, USD, евро, при этом все выплаты были переведены Инспекцией в рублях по курсу, действовавшему в дату выплаты дохода, тогда как Заявитель переведенные Инспекцией суммы в рубли переводит только в евро, используя среднее годовое значение курса рубля, кроме процентов по субординированным депозитам Банк выплачивал проценты по векселям, которые последний в своем расчете не учитывает при использовании сведений из деклараций, согласно показателям финансовой и налоговой отчетности компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED, полученный от Банка, процентный доход уменьшался на начисленные/выплаченные процентные расходы, что, в свою очередь, указывает на отсутствие у MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED фактического права на полученный доход.

То обстоятельство, что MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED сообщила налоговым органам Кипра (т. 2, л.д. 32-33), (перевод т. 9, л.д. 109-110) о направлении всех своих средств на управление компанией, опровергается данными отчетности указанной компании, о транзитном характере деятельности MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED свидетельствуют показатели финансовой и налоговой отчетности компании, анализ которых приведен в Решении (стр. 19-20) (т. 7, л.д. 109-110). Так "Раздел 2.1. Бухгалтерский баланс" налоговой декларации компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED показывает, что для финансирования Банка и приобретения прав требования к Банку использован заемный капитал, деятельность, осуществляемая только в виде инвестиций и финансирования компаний группы (холдинга) или взаимозависимых, аффилированных компаний, не свидетельствует об осуществлении самостоятельной предпринимательской деятельности.

Судами установлено, что административные расходы компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED за 2014 - 2017 г.г. указаны в Разделе 2.2. (т. 7, л.д. 110-113) "Прибыль" или "Убыток" налоговых деклараций компании, согласно которым объем операционных расходов является незначительным и компания несет только административные расходы, об отсутствии деловой цели в деятельности компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED также свидетельствует то обстоятельство, что получаемые проценты из российской юрисдикции использовались на обслуживание долговых обязательств самой компании, владение и финансирование группы компаний, связанной с Банком, не свидетельствует об осуществлении самостоятельной предпринимательской деятельности.

Суды произвели анализ деятельности компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED за 2014 - 2017 гг. (т. 7, л.д. 105-113), также проведен анализ показателей соответствующих разделов налоговых деклараций компании, содержащих информацию о балансе компании, отчета о прибылях и убытках, а также о расчете корпоративного налога, из которого следует, что роль компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED заключается в выполнении функций промежуточного звена (кондуитная компания), используемого для целей оптимизации налогового бремени по операциям финансирования группы компаний, которые находятся под значительным контролем Генералова С.В., к которой также относится Банк, анализ финансовой отчетности MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED подтверждает, что по итогам 2012 года деятельность MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED связана исключительно с инвестированием в компании, расположенные на территории Российской Федерации, а источником инвестирования служили заемные денежные средства, тем самым доход от указанного инвестирования предназначался кредиторам компании, роль компании MB MARITIME INVESTMENT GROUP LIMITED заключалась в выполнении функций промежуточного звена (кондуитная компания), используемого для целей оптимизации налогового бремени по операциям финансирования группы компаний, которые находятся под значительным контролем Генералова С.В., к которой также относится Банк.

Приведенные в кассационной жалобе доводы не свидетельствуют о нарушении судами первой и апелляционной инстанции материального и процессуального права, а фактически указывают на несогласие с выводами судов, основанными на исследовании имеющихся в деле доказательств, которым судами дана надлежащая правовая оценка, и направлены на переоценку исследованных судами доказательств и установленных обстоятельств, что в силу положений статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Суд кассационной инстанции находит выводы суда первой и апелляционной инстанций законными и обоснованными, сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права, с установлением всех обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора по существу.

Доводы кассационной жалобы, сводящиеся к иной, чем у судов, оценке доказательств, не могут служить основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, так как они не опровергают правомерность выводов арбитражных судов и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 176, 274, 284, 286, пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 20 октября 2021 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2022 года по делу N А40-258255/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий судья

О.В. Каменская

Судьи

А.А. Гречишкин А.А. Дербенев