Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 3 октября 2022 г. N Ф08-10306/22 по делу N А53-33495/2021

г. Краснодар

03 октября 2022 г.

Дело N А53-33495/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 3 октября 2022 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Прокофьевой Т.В., судей Гиданкиной А.В., Посаженникова М.В., при участии в судебном заседании от заинтересованного лица - Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Ростовской области (ИНН 6143051004, ОГРН 1046143026016) - Бугаенко О.Б. (доверенность от 14.06.2022), Селиванвой Н.А. (доверенность от 26.09.2022), Голубович (доверенность от 20.01.2022), от заинтересованного лица - Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области (ИНН 6163041269, ОГРН 1046163900001) - Каменевой Е.Г. (доверенность от 20.06.2022), в отсутствие заявителя - общества с ограниченной ответственностью "Донские Биотехнологии" (ИНН 7704771034, ОГРН 1107746995080), надлежаще извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Донские Биотехнологии" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 05.04.2022 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2022 по делу N А53-33495/2021, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью "Донские Биотехнологии" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Ростовской области (далее - инспекция), к Управлению Федеральной налоговой службы по Ростовской области (далее - управление) о признании незаконными:

- решений инспекции от 23.10.2020 N 2263, от 23.10.2020 N 1 об отказе в возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению, решения управления от 05.02.2021 N 15-18/400@;

- решений инспекции от 27.11.2020 N 2759, от 27.11.2020 N 3 об отказе в возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению, решения управления от 02.03.2021 N 15-18/747@;

- решений инспекции от 02.02.2021 N 260, от 02.02.2021 N 1 об отказе в возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению, решения управления от 05.04.2021 N 15-18/1267@;

- решений инспекции от 19.04.2021 N 1100, от 19.04.2021 N 3 об отказе в возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению, решения управления от 22.06.2021 N 15-18/2450@;

- решений инспекции от 13.07.2021 N 2062, от 13.07.2021 N 6 об отказе в возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению, решения управления от 03.09.2021 N 15-18/3396@.

Решением суда от 05.04.2022, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 23.06.2022, отказано в удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу, отказано в удовлетворении заявленных обществом требований. Судебные акты мотивированы отсутствием оснований к признанию незаконными решений инспекции. Основания для признания решений управления незаконными также отсутствуют, поскольку они не представляют собой новые решения и не дополняют решения инспекции. Процедура принятия решений не нарушена, и решения приняты в пределах полномочий управления.

Конкурсный управляющий общества Тихомиров Д.Г. обратился в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение от 05.04.2022 и постановление апелляционной инстанции от 23.06.2022, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Заявитель жалобы считает, что передача имущества в порядке замещения активов не носила инвестиционный характер, не направлена на получение прибыли от деятельности вновь созданного общества, в связи с чем вывод суда о том, что общество не вправе было применять вычеты несостоятелен. Не обоснован вывод судов об умысле органов управления общества и об отсутствии у них намерения на восстановление платежеспособности должника только на основании размещения на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве заключения о наличии признаков преднамеренного банкротства. Обществом не нарушен предусмотренный действующим налоговым законодательством порядок учета налога на добавленную стоимость (далее - НДС) при внесении имущества одного общества в качестве вклада в уставный капитал другого общества. Заявитель жалобы отмечает, что в проверяемых периодах общество осуществляло только облагаемые НДС операции; текущая деятельность общества по производству и реализации сульфата лизина будет облагаться НДС независимо от введения процедуры банкротства, что дополнительно свидетельствует о том, что затраты, понесенные заявителем в 3-4 кварталах 2019 года, 1 - 3 кварталах 2020 года в конечном итоге направлены на обеспечение возможности осуществления заявителем текущей деятельности, облагаемой НДС. Сделки с контрагентами, указанными в книге покупок общества за 3-4 кварталы 2019 года, 1 - 3 кварталы 2020 года на момент их совершения предполагали собой использование их результатов в деятельности, облагаемой НДС; заключение договоров по сделкам предшествовало принятию кредиторами решения о замещении активов. Обществом не нарушен порядок учета НДС при внесении имущества одного общества в качестве вклада в уставный капитал другого; документально подтвердило право на применение налоговых вычетов; выполнило все условия для сумм НДС к вычету. Заявитель жалобы считает незаконным вывод суда о необходимости вести раздельный учет как всех облагаемых налогом и не подлежащих налогообложению операций, так и сумм предъявленного поставщиками НДС по приобретенным товарам, поскольку предметом камеральной налоговой проверки являются налоговые декларации по НДС за 3-4 кварталы 2019 года, 1-3 кварталы 2020 года, указанные в разделе 8 соответствующих деклараций операции облагаются НДС в полном объеме, при этом в проверяемых периодах у заявителя отсутствовали операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), в связи с чем обязанность ведения заявителем раздельного учета отсутствовала.

В отзыве на кассационную жалобу инспекция считает обжалуемые судебные акты законными и обоснованными и просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Управление отзыв на кассационную жалобу в суд округа не представило.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего общества Тихомирова Д.Г. поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представители инспекции в судебном заседании просили судебные акты оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Представитель управления в судебном заседании просил судебные акты оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации N 3 по НДС за 3 квартал 2019 года, представленной 12.02.2020 (заявлены 14 771 188 рублей налоговых вычетов). По результатам проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля составлены акт от 26.05.2020 N 1598, дополнение к акту налоговой проверки от 14.09.2020 N 10, которые своевременно получены обществом.

12.10.2020 налогоплательщиком представлены в инспекцию итоговые возражения с приложением копий документов на дополнения к акту камеральной налоговой проверки от 14.09.2020 N 10 и ходатайством о снижении штрафных санкций.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, возражений общества инспекцией приняты:

- решение от 23.10.2020 N 2263 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым начислены к уплате: 6 991 481 рубль НДС, 617 931 рубль пени, 699 148 рублей штрафа в соответствии со статьей 122 НК РФ.

- решение от 23.10.2020 N 1, которым отказано в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению, - 7 779 707 рублей.

Общество, не согласившись с решениями инспекции, в порядке, предусмотренном статьей 139.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК Р), обжаловало их в вышестоящий налоговый орган - управление, которое, рассмотрев жалобу, решением от 05.02.2021 N 15-18/400@ оставило ее без удовлетворения.

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации N 2 по НДС за 4 квартал 2019 года, представленной 17.03.2020 (заявлены 24 085 687 рублей налоговых вычетов). По результатам проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля составлены акт от 03.07.2020 N 1944, дополнение от 15.10.2020 N 12 к акту налоговой проверки.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, возражений общества инспекцией приняты:

- решение от 27.11.2020 N 2759 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым начислены к уплате 17 526 341 рубль НДС, 1 557 274 рубля пени, 1 752 634 рублей штрафа;

- решение от 27.11.2020 N 3 об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению, которым отказано в возмещении 6 559 346 рублей НДС.

Письмом от 16.02.2021, врученным обществу 18.02.2021, инспекция сообщила об ошибке в расчете пени в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (1 482 777 рублей 09 копеек пени).

Общество, не согласившись с решениями инспекции, в порядке, предусмотренном статьей 139.1 НК РФ, обжаловало их в управление, которое, рассмотрев жалобу, решением от 02.03.2021 N 15-18/747@ оставило ее без удовлетворения.

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2020 года, представленной 15.05.2020 (заявлены 112 348 299 рублей налоговых вычетов).

По результатам налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля составлены акт от 31.08.2020 N 2524, дополнение от 14.12.2020 N 17 к акту проверки, которые своевременно вручены обществу.

Обществом письмом от 18.01.2021 представлены возражения на дополнение к акту проверки и ходатайство о снижении штрафных санкций.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, возражений общества инспекцией приняты:

- решение от 02.02.2021 N 260 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым начислены к уплате 83 874 569 рублей НДС, 4 881 732 рубля 83 копейки пени, 8 387 457 рублей штрафа в соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ;

- решение от 02.02.2021 N 1 об отказе полностью в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, - 28 473 730 рублей.

Общество, не согласившись с решениями инспекции, в порядке, предусмотренном статье 139.1 НК РФ, обжаловало их в управление, которое, рассмотрев жалобу, решением от 05.05.2021 N 15-18/1267@ оставило ее без удовлетворения.

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2020 года, представленной 27.07.2020 (заявлены 20 484 243 рубля налоговых вычетов). По результатам проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля составлены акт от 11.11.2020 N 3472, дополнение от 05.03.2021 N 5 к акту налоговой проверки, которые своевременно получены обществом.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, возражений общества инспекцией приняты:

- решение от 19.04.2021 N 1100 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым начислены к уплате 4 573 549 рублей НДС, 289 022 рубля 87 копеек пени, 457 355 рублей штрафа.

- решение от 19.04.2021 N 3 об отказе в возмещении полностью НДС, заявленного к возмещению, - 15 910 694 рублей.

Общество, не согласившись с выводами инспекции, изложенными в решениях N 1100 и 3, в порядке, предусмотренном статьей 139.1 НК РФ, обжаловало в вышестоящий налоговый орган - управление, которое, рассмотрев жалобу, решением от 22.06.2021 N 15-18/2450@ оставило ее без удовлетворения.

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2020 года, представленной 26.10.2020 (заявлены 18 677 802 рубля налоговых вычетов). По результатам налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля составлены акт от 09.02.2021 N 528, дополнение от 31.05.2021 N 15 к акту проверки, которые своевременно вручены обществу и обществом представлены возражения на них.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, возражений общества инспекцией приняты:

- решение от 13.07.2021 N 2062 о привлечении к ответственности, которым начислены к уплате 7 178 784 рубля НДС, 476 790 рублей 87 копеек пени, 717 878 рублей 50 копеек штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ;

- решение об отказе полностью в возмещении НДС, заявленного к возмещению от N 6, которым отказано в возмещении 11 499 018 рублей НДС.

Общество, не согласившись с решениями инспекции, в порядке, предусмотренном статьей 139.1 НК РФ, обжаловало их в управление, которое, рассмотрев жалобу, решением от 03.09.2021 N 15-18/3396@ оставило ее без удовлетворения.

Не согласившись с решениями инспекции и управления по причине непринятия во внимание предоставленных доказательств, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением об их оспаривании.

Суды установили, что обществу своевременно вручены акты камеральной проверки, дополнения к ним, обществу предоставлена возможность заявить возражения на них, которую оно в каждом случае реализовало; общество должным образом уведомлено о месте и времени рассмотрения актов камеральных налоговых проверок и материалов дополнительных мероприятий налогового контроля, письменных возражений общества; оно реализовало возможность участвовать в их рассмотрении, что подтверждается соответствующими протоколами.

Суды установили, что решения управления от 05.02.2021 N 15-18/400@, от 02.03.2021 N 15-18/747@, от 05.04.2021 N 15-18/1267@, от 22.06.2021 N 15-18/2450@ об отказе в удовлетворении апелляционных жалоб, направленные в адрес общества по телекоммуникационным каналам связи, получены 12.02.2021, 09.03.2021, 07.04.2021, 25.06.2021 соответственно, тогда как заявление о признании незаконным данных решений и соответствующих решений инспекции подано посредством электронного документооборота 27.09.2021, поступило в суд 28.09.2021.

Таким образом, трехмесячный срок на подачу заявления в арбитражный суд, установленный статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обществом пропущен, что, по мнению судов, исключает право общества на удовлетворение его заявления в части обжалования решений инспекций от 23.10.2020 N 2263, от 27.11.2020 N 2759, от 02.02.2021 N 260, от 19.04.2021 N 1100, а также решений инспекции об отказе в возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению соответственно от 23.10.2020 N 1, от 27.11.2020 N 3, от 02.02.2021 N 1, от 19.04.2021 N 3. Доказательства невозможности осуществления судебной защиты в установленные сроки судам не представлены, в этом случае пропуск срока на подачу заявления в суд признано самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявления в отношении указанных решений.

Неправильные выводы судов о пропуске срока на обращение в суд в части обжалования решений инспекций от 19.04.2021 N 1100, от 19.04.2021 N 3 (решение управления от 22.06.2021 N 15-18/2450@ получено 25.06.2021, срок на обжалование истек 27.09.2021 (понедельник), так как последний день срока на обжалование 25.09.2021 (суббота)) не привели к принятию неправильных судебных актов в этой части, поскольку суды установили, что по этим и остальным решениям инспекция обоснованно начислила к уплате недоимку, пени и штрафы по НДС, а также отказала в возмещении всех сумм НДС, заявленных к возмещению из бюджета, поскольку общество неправомерно применило заявленные вычеты по налогу.

Учредители общества:

- Компания с ограниченной ответственностью РУСФЕРМ ЛИМИТЕД (Кипр) (RUSFERM LTD), зарегистрирована 05.04.2012 Регистратором Компаний Республики Кипр, регистрационный номер НЕ 304309, адрес (место нахождения) -Романоу 2, Тлаис Тауэр, 6 этаж, офис/квартира 601, 1070, Никосия, Кипр. В открытой базе данных о регистрации субъектов права Кипра присутствует запись о регистрации компании РУСФЕРМ ЛИМИТЕД, доля в уставном капитале - 95% (номинальная стоимость -950 тыс. рублей);

- ООО "РСХБ-Финанс" (ИНН 7704794218), доля в уставном капитале - 5% (номинальная стоимость - 50 тыс. рублей).

Общество для осуществления финансово-хозяйственной деятельности в собственности имеет движимое и недвижимое имущество, 6 единиц транспортных средств.

Сведения о среднесписочной численности организации: на 01.01.2020 - 50 человек.

Справки по форме 2-НДФЛ за 2019 год общество представило на 113 человек.

В соответствии со статьей 143 НК РФ общество является плательщиком НДС.

Основной вид деятельности общества - производство кормового микробиологического белка, премиксов, кормовых витаминов (ОКВЭД 15.71.2).

Общество реализует инвестиционный проект по строительству "Комплекс по глубокой переработке зерна для производства аминокислот" (далее - "Комплекс"), расположенный по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. 2-ая Заводская, 3. Фактически в проверяемых периодах общество осуществляло реализацию инвестиционного проекта за счет собственных и кредитных средств.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 16.10.2019 по делу N А53-3302/19 в отношении общества введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев. С 23.10.2019 внешний управляющий - Дородных Евгения Сергеевна (ИНН 505000643646).

На сайте ЕФРСБ размещено заключение о наличии признаков преднамеренного банкротства, что свидетельствует об умысле органов управления общества и об отсутствии у них намерения на восстановление платежеспособности должника.

По результатам проведения собрания кредиторов общества, состоявшегося 11.12.2019, принято решение о замещении активов общества.

Согласно статье 115 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности.

Замещение активов представляет собой предусмотренную Законом о банкротстве процедуру создания на базе имущества должника одного или нескольких акционерных обществ, реализация акций которых должна обеспечить удовлетворение требований кредиторов. При замещении активов имущество должника вносится в уставный капитал вновь учреждаемого акционерного общества, в результате чего должник приобретает 100% акций учрежденного общества.

При создании АО в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, то есть акционерному обществу передается не все имущество должника, а только его активы (вещи и имущественные права), используемые в реальной хозяйственной деятельности.

Смысл замещения активов и состоит в том, что в результате должник меняет свои активы на акции вновь созданного акционерного общества, а выручка от их реализации идет на погашение долгов, оставшихся за учредителем-должником. Действующим законодательством не предусмотрено создание юридического лица путем реорганизации в виде замещения активов должника. Замещение активов должника проводится исключительно путем создания нового общества.

Продажа акций созданного на базе имущества должника одного или нескольких АО осуществляется на открытых торгах по правилам статьи 110 Закона о банкротстве, однако планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа акций на организованном рынке ценных бумаг. Для объективной оценки имущества, вносимого в уставный капитал акционерных обществ при замещении активов, Закон о банкротстве требует определения величины уставного капитала таких обществ решением собрания кредиторов на основании отчета об оценке его рыночной стоимости.

Созданное акционерное общество не имеет права распоряжаться внесенным в его уставный капитал имуществом до момента полной реализации его акций в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве должника.

Инспекцией по адресу фактического местонахождения общества: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. 2-я Заводская, 3, осуществлен осмотр территории строительства (протокол осмотра от 12.11.2019) в присутствии и. о. генерального директора Голубева Е.А. и главного бухгалтера Грек Ю.В.

При осмотре установлено, что по адресу: г. Волгодонск, ул. 2-я Заводская, 3 расположена строительная площадка по строительству "Комплекса по глубокой переработке зерна". Земельный участок площадью 239 529 кв. м со всех сторон огорожен забором, состоящим из металлического каркаса с сеткой и колючей проволоки. При въезде на территорию имеется пропускная система, шлагбаум. На участке имеются 2 подъездных железнодорожных пути. На данном участке расположены объекты незавершенного строительства комплекса по глубокой переработке зерна. Во время проведения осмотра на строительной площадке наличие работников, выполняющих строительно-монтажные работы, не установлено, строительно-монтажные работы на комплексе не ведутся. Ранее приобретенное оборудование находится на территории комплекса как в закрытых помещениях, так и на открытых площадках. Во время проведения осмотра в офисе общества находились: коммерческий директор, бухгалтерия, архив, работники склада, отдел кадров, служба гл. инженера, служба гл. механика, юридический отдел.

Аналогичные обстоятельства установлены инспекцией по адресу фактического местонахождения общества: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. 2-я Заводская, 3 в ходе осмотра территории строительства 17.08.2020 в присутствии исполнительного директора Голомовзого Романа Алексеевича; ведущего юрисконсульта Булавина Богдана Валериевича. На момент осмотра строительно-монтажные работы на комплексе не ведлись. Работники, осуществляющие строительно-монтажные работы на территории отсутствовали. В административном здании во время проведения осмотра находились: исполнительный директор, юридическая служба, бухгалтерия, отдел кадров, отдел безопасности, служба гл. инженера. Кроме того, в корпусе N 5 находились сотрудники ООО "ТиссенКрупп Индастриал Солюшнс (РУС)" (далее - ТКИС) и ЧООО "Билфингер Тебодин СиАйЭс Б.В." (далее - БТ), а также сотрудники общества: служба гл. технолога, архива, дирекция капитального строительства.

В ходе проверки инспекцией проведен допрос исполнительного директора Голомовзого Р.А. (протокол допроса б/ от 17.08.2020) и главного бухгалтера общества Грек Ю.В. (протокол допроса б/н от 17.08.2020). В ходе проведения допросов установлено, что замещение активов общества будет произведено путем создания нового акционерного общества, решение о создании которого будет принято комитетом кредиторов ориентировочно в августе - сентябре 2020 года. В уставный капитал вновь созданного АО будут переданы основные средства, незавершенное строительство, оборудование, дебиторская задолженность. Стоимость данного имущества составляет 10,9 млр. рублей. В настоящее время проведена оценка имущества, которое будет передано в уставной капитал вновь созданного АО. Оценку имущества осуществляла компания ООО "ЭСАРДЖИ-КОНСАЛТИНГ", которая была выбрана по результатам проведенного конкурсного отбора. В настоящее время на территории строительной площадки находятся сотрудники ТКИС и БТ в городе Москве, которые занимаются приемкой копий отчета в бумажном виде, подготовкой объекта к СМР, подготовкой тендерного генерального проектировщика.

В период с марта 2019 года по июнь/июль 2020 года, в том числе, в соответствии с планом внешнего управления проводился всесторонний технический и технологический аудит силами двух инжиниринговых компаний ТКИС и БТ.

По итогам аудита планировалось формирование инвестиционного отчета (далее - отчет ФТА/ТТА), подтверждающего итоговый бюджет, достаточный для завершения строительства и ввода объектов проекта в эксплуатацию, сроки реализации проекта, а также формирование финансовой модели проекта, отражающая эффективность проекта.

В результате деятельности вышеуказанных контрагентов, отраженных в книге покупок за спорные налоговые периоды, и целевого освоения денежных средств за услуги данных компаний акционерное общество, образованное при замещении активов, перейдет в операционную стадию с производственными показателями по переработке 250 тыс. т пшеницы в год и производству следующего объема продукции, которая будет облагаться НДС: аминокислота лизин (сульфат) - 84 600 т/год, глютен - 19 320 т/ год; комбинированный корм - 96 000 т/год.

В соответствии с предварительными итогами отчета ФТА/ТТА, полученными 11.06.2020, завершение инвестиционной фазы и переход к операционной фазе реализации проекта в 2023 году позволит организовать более 300 рабочих мест; обеспечить налоговые отчисления в бюджет Ростовской области и города Волгодонска в размере около 400 млн рублей в год.

Дополнительно общество сообщило, что результаты деятельности контрагентов, указанных в книгах покупок, будут использованы в деятельности, облагаемой НДС, при замещении активов следующим образом:

- получение и обновление исходных данных, существенных для принятия ряда необходимых инвестиционных и управленческих решений: сводный сметный расчет стоимости завершения проекта, проведение мероприятий по оценке активов общества, анализ технического состояния оборудования с позиции дальнейшей применимости анализа статуса договорных отношений общества,

- разработка сценариев развития действующих отношений с контрагентами с учетом технической, юридической, экономической и других сторон, в разрезе комплексного влияния на проект,

- анализ рисков проекта,

- планирование: краткосрочное, среднесрочное, долгосрочное, другие данные, существенные в разрезе необходимости принятия инвестиционных и управленческих решений,

- концептуальные решения, предпроектная проработка, инжиниринговые решения базового уровня, как основа для разработки технических заданий, необходимых для возобновления строительно-монтажных работ 1-го этапа, корректировки проектной документации, прохождения экспертизы, получения положительного заключения и разрешения на строительство, реализация основного этапа проектирования и строительно-монтажных работ, пуско-наладка и запуск производства.

Из представленных обществом пояснений (от 10.06.2020 вх.014165 N ) следует, что общество осуществляет деятельность только в рамках реализации инвестиционного проекта по строительству "Комплекс по глубокой переработке зерна для производства аминокислот". Проект находится в стадии строительства. Ориентировочный срок окончания строительства - 2021 год. После завершения строительства Комплекса обществом планируется вести деятельность по производству кормовой аминокислотной добавки лизин и сопутствующих продуктов (клейковины, крахмала и отрубей). Совмещения облагаемых и необлагаемых НДС операций нет. Результаты взаимоотношений, указанные в книгах покупок за спорные периоды, будут использованы обществом в деятельности, облагаемой НДС.

Из представленного протокола внеочередного общего собрания участников общества, состоявшегося 08.09.2020, следует, что на внеочередном общем собрании принимали участие:

1. компания "Русферм Лимитед" (Кипр), которой принадлежит 95% долей участия в уставном капитале общества, в лице Серенко Александра, действующего на основании доверенности б/н от 03.09.2020.

2. ООО "РСХБ-Финанс", которому принадлежит 5% долей участия в уставном капитале общества, в лице Ляшиной А.Б., действующей на основании доверенности от 03.06.2017 N 2017/37.

В качестве приглашенных лиц на внеочередном общем собрании участников присутствовали:

- Киттлер Маттиас, член Совета директоров Общества;

- Зайбт Гюнтер в качестве переводчика.

В ходе проведения внеочередного собрания единогласно было принято решение: одобрить крупную сделку - замещение активов общества путем создания одного юридического лица - акционерного общества "Донские Биотехнологии", посредством передачи имущества общества в уставной капитал, балансовая стоимость которого превышает 50% балансовой стоимости имущества общества, определенной на основе данных бухгалтерской отчетности общества, включающих активы и пассивы общества за отчетный период - 2019 год.

Обществом представлены пояснения от 16.09.2020 вх. N 024718) о том, что не может представить решение о создании нового юридического лица (акционерного общества) на базе имущества должника; решение об утверждении на собрании акционеров (участников) устава вновь создаваемого акционерного общества, избрание органов управления, ревизионной комиссии, утверждение оценки имущества и имущественных прав, вносимых в качестве оплаты акций, и т.д. по причине их отсутствия, так как все указанные выше мероприятия будут утверждаться собранием кредиторов не ранее 25.09.2020.

Заседание комитета кредиторов общества состоялось 01.10.2020, на котором приняты решения: о создании нового юридического лица (акционерного общества) на базе имущества общества; об утверждении на собрании акционеров (участников) устава вновь создаваемого акционерного общества, избрание органов управления, ревизионной комиссии, утверждение оценки имущества и имущественных прав, вносимых в качестве оплаты акций; решение о составе вносимого в оплату уставного капитала создаваемого акционерного общества имущества; утвержден перечень имущества, которое планируется передать в качестве вклада в уставной капитал вновь созданного акционерного общества. На базе имущества общества 21.10.2020 создано АО "Донские Биотехнологии". Передача имущества в качестве вклада в уставной капитал АО "Донские Биотехнологии" будет осуществлена в 4 квартале 2020 года.

Между тем, с учетом проведенных налоговых проверок суды верно установили, что общество не вправе применить вычеты по товарам, исполненным работам, оказанным в спорных периодах услугам по проведению финансово-технического аудита; услугам по анализу обоснованности платежей на финансирование выполненных работ (услуг) и затрат; по выполненным работам по проведению технического и технологического аудита проекта; оказанным услугам по разработке технической документации, иным услугам; расходам, понесенным на приобретение легковых автомобилей; а также по общехозяйственным расходам (приобретение ГСМ, хозтоваров, канцтоваров, электротоваров и т.д.), затраты по которым в конечном итоге направлены на совершение операций по передаче имущества в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества. При передаче имущества и имущественных прав в качестве вклада в уставный капитал необходимости по начислению НДС не возникает в силу подпункта 1 пункта 2 статьи 146 НК РФ, которым установлено, что в целях главы 21 НК РФ не являются объектом налогообложения операции, не признаваемые реализацией товаров (работ, услуг), поименованные в пункте 3 статьи 39 НК РФ, в том числе и указанные в подпункте 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ операции по передаче имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), договору инвестиционного товарищества, паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

Обществом также заявлены вычеты по налогу, предъявленному ему как покупателю при перечислении суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнении работ, оказании услуг) - за счет перечисленных авансовых платежей по проведению обследования технического состояния строительных конструкций зданий и сооружений, систем инженерного обеспечения, инспекции оборудования "Комплекса по глубокой переработке зерна для производства аминокислот в г. Волгодонске", а также заявлены вычеты сумм НДС, уплаченных в качестве покупателя - налогового агента. Проверкой установлено, что указанные затраты в конечном итоге направлены на совершение операций по передаче имущества в качестве вклада в уставный капитал иной организации в порядке замещения активов.

Также установлено, что в соответствии с пунктом 6 статьи 171 НК РФ неправомерно приняты вычеты, исчисленные при выполнении СМР для собственного потребления.

На дату подачи всех спорных налоговых, в том числе уточненных, деклараций по НДС обществу уже было известно о принятом кредиторами решении о замещении активов общества, однако вычеты заявлены в полном объеме.

Налогоплательщик обязан не только представить полный комплект документов для заявления налогового вычета, но эти документы должны отвечать предъявляемым налоговым законодательством требованиям и достоверно свидетельствовать об обстоятельствах, с которыми связывается применение права на налоговый вычет.

Однако, общество не представило ни в налоговые органы, ни в суд документальное обоснование производственного назначения использования объектов строительства в облагаемой деятельности, так как преследовало цель необоснованного получения из бюджета вычетов по НДС (необоснованного кредитования из бюджета).

Инспекцией определена связь всех расходов, счета-фактуры по которым зарегистрированы в 8 разделе деклараций за спорные периоды с объектами, подлежащими передаче в качестве взноса в уставным капитал. При этом обществом хотя и отрицается очевидная связь расходов с передаваемым имуществом, но не приводится ни одной ссылки и ни одного документального подтверждения целевого назначения понесенных расходов в облагаемых НДС видах деятельности.

На самом деле во исполнение решения собрания акционеров от 11.12.2019 имущество общества передано в уставный капитал АО, что подтверждает изменение назначения использования имущества самим налогоплательщиком, а также препятствует применения вычетов по расходам на его приобретение (возведение) таких имущественных объектов.

Помимо защиты законных интересов налогоплательщиков, реализуемых, в том числе путем трактовки всех сомнений в пользу налогоплательщика, следует одновременно учитывать и необходимость соблюдения баланса между общественными и частными интересами. В рассматриваемом случае интересы общества связаны с необходимостью возмещения ему НДС при невыполнении основного условия такого возмещения.

Имеющие значительную стоимость расходы, по которым заявлены вычеты, имеют характер оценки стоимости и состояния оборудования, инвентаризации (инспекции) имущества, анализа обоснованности платежей на финансирование выполненных работ (услуг и затрат), что само по себе не может свидетельствовать о разумной цели делового характера, поскольку их следует относить именно к предстоящей передаче имущества в качестве уставного капитала другой организации, а не направленными на осуществлением предпринимательской деятельности, облагаемой НДС.

Учитывая изложенное, суммы налога, предъявленные обществу подрядными организациями, а также исчисленные им при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, принимаются к вычету при условии, что строящийся объект предназначен для использования в операциях, подлежащих налогообложению НДС. В частности, если построенный объект связан с осуществлением производственной деятельности организации, которая облагается НДС, то суммы этого налога, исчисленные при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления при строительстве указанного объекта, а также предъявленные организации поставщиками и подрядчиками при его строительстве, возможно, принять к вычету при выполнении условий, установленных статьями 171 и 172 НК РФ.

Следовательно, в рассматриваемом случае расходы организации на строительно-монтажные работы и материалы на спорных объектах могут быть учтены в составе налоговых вычетов по НДС только при условии, что указанные объекты предназначались для использования в целях осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой НДС.

Таким образом, суды сделали правильный вывод о том, что в нарушение пунктов 1, 2 статьи 169, пункта 2 статьи 171, пункта 1 статьи 172, пункта 4 статьи 170 НК РФ спорные налоговые вычеты по НДС заявлены неправомерно, так как не будут использованы в финансово-хозяйственной деятельности, облагаемой НДС.

Выводы судов основаны на исследованных доказательствах, которым в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дана надлежащая оценка, нарушения норм материального и процессуального права не установлены.

Доводы заявителя кассационной жалобы фактически сводятся к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражными судами первой и апелляционной инстанций, и не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судами при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебных актов по существу, влияли на обоснованность и законность судебных актов, либо опровергали выводы судов.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 05.04.2022 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2022 по делу N А53-33495/2021 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Т.В. Прокофьева

Судьи

А.В. Гиданкина М.В. Посаженников