Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 24 августа 2021 г. N Ф06-7004/21 по делу N А65-27690/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 августа 2021 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Кормакова Г.А.,

судей Закировой И.Ш., Мосунова С.В.

при участии представителей:

общества с ограниченной ответственность " Фирма "Лариса- Сити" - Осадчей Г.Р. по доверенности от 17.11.2020,

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по Республике Татарстан - Михияновой Д.С. по доверенности от 05.10.2020,

Управления Федеральной налоговой службы по Республике Татарстан - Махияновой Д.С. по доверенности от 12.01.2021

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Фирма "Лариса-Сити"

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.02.2021 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2021

по делу N А65-27690/2020

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Фирма "Лариса-Сити", г.Казань (ОГРН 1021602833361, ИНН 1655025992), к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по Республике Татарстан, г.Казань (ОГРН 1041621126887, ИНН 1655005361), с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - Управления Федеральной налоговой службы по Республике Татарстан, о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по Республике Татарстан N2.10-13/1517 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 03.09.2020,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Фирма "Лариса-Сити" (далее - ООО "Фирма "Лариса-Сити", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по Республике Татарстан (далее - МИФНС N 14 по РТ, налоговый орган) о признании недействительным решения МИФНС N 14 по РТ от 03.09.2020 N2.10-13/1517 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управления Федеральной налоговой службы по Республике Татарстан (далее - УФНС по РТ),

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.02.2021, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2021 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО "Фирма "Лариса-Сити" обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судами норм материального права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, просят обжалуемые судебные акты отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

По мнению общества, налогообложение выплаты действительной стоимости доли участнику, подавшему заявление о выходе из общества, не регулируется пунктом 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ). Кроме того, действительная стоимость доли, выплачиваемая вышедшему из общества участнику, не подпадает под определение "дивиденды", данное в пункте 3 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Соглашение).

В предоставленном отзыве на кассационную жалобу МИФНС N 14 по РТ полагая, что судебные акты судов первой и апелляционной инстанций являются обоснованными и законными, просит оставить их без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) законность обжалуемых судебных актов, установила следующее.

Как следует из материалов дела, МИФНС N 14 по РТ в отношении ООО "Фирма "Лариса-Сити" на основе представленного уточненного расчета о суммах, выплаченных иностранной организации доходов и удержанных налогов за 6 месяцев 2018 года, проведена камеральная налоговая проверка.

По результатам проверки налоговым органом вынесено решение от 03.09.2020 N 2.10-13/1517 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в размере 383 097 руб., пени в размере 528 163 руб.

Основанием для принятия обжалуемого решения послужили выводы налогового органа о том, что при выходе участника из ООО "Фирма "Лариса-Сити", общество не удержало и не перечислило в бюджет налог на прибыль организаций с выплаченного дохода в виде действительной стоимости вклада в уставный капитал по ставке 10% в качестве налогового агента.

Не согласившись с принятым МИФНС N 14 по РТ решением, общество обратилось с апелляционной жалобой в вышестоящий налоговый орган. Решением УФНС по РТ от 13.11.2020 N2.8-18/030958@ апелляционная жалоба заявителя оставлена без удовлетворения.

Полагая, что решение налогового органа о привлечении общества к налоговой ответственности является незаконным, ООО "Фирма "Лариса-Сити" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды первой и апелляционной инстанций исходили из следующего.

Налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации (пункт 1 статьи 24 НК РФ).

Согласно пункту 3 статьи 275 НК РФ российская организация, являющаяся источником дохода налогоплательщика в виде дивидендов, признается налоговым агентом.

В силу пункта 6 статьи 275 НК РФ в случае, если организация, признаваемая в соответствии с Кодексом налоговым агентом, выплачивает доходы в виде дивидендов иностранной организации, налоговая база налогоплательщика-получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяются налоговые ставки, установленные подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 или пунктом 3 статьи 224 НК РФ (если иные налоговые ставки не предусмотрены международным договором Российской Федерации, регулирующим вопросы налогообложения).

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр действует соглашение от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал".

Судами установлено, что частная акционерная компания с ответственностью, ограниченная акциями "Радиодепо Лимитед" (резидент иностранного государства Республики Кипр) является участником ООО "Фирма "Лариса-Сити" и ей принадлежит доля в уставном капитале общества в размере 50%, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц. Номинальный вклад в уставный капитал ООО "Фирма "Лариса-Сити" составляет 1 255 000 руб.

На основании заявления Частной акционерной компании с ответственностью, ограниченной акциями "Радиодепо Лимитед" о выходе из общества и протокола заседания совета директоров, резиденту иностранного государства 29.05.2018 была выплачена действительная стоимость доли в уставном капитале общества в сумме 39 564 718 руб., определенная на 31.12.2017.

В поданном в налоговый орган отчете общество указало код выплаченного дохода "25" - доходы от продажи товаров, иного имущества, имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не подлежащие налогообложению у источника выплаты и применило ставку в размере 0% по выплаченным доходам.

Согласно статье 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закона N 14-ФЗ) участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества

Пунктом 6.1 статьи 23 Закона N 14-ФЗ установлено, что в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 Закона, его доля переходит к обществу.

При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Таким образом, в случае если действительная стоимость доли участника общества при выходе из состава участников общества превышает первоначальную стоимость доли, выплата в части, превышающей взнос этого иностранного участника в уставный капитал общества, признается для целей налогообложения доходом налогоплательщика - участника общества.

В силу пункта 1 статьи 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Следовательно, выплаты для целей налогообложения признаются дивидендами в случае, ели они выплачиваются за счет прибыли, остающейся после налогообложения; пропорционально доле участника в уставном капитале. Действительная стоимость доли бывшего участника общества выплачивается за счет прибыли, остающейся после налогообложения. Условие о том, что средства организации должны распределяться пропорционально вкладу участника, в рассматриваемом случае также соблюдается.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада участником хозяйственного общества при выходе (выбытии) из хозяйственного общества.

Положения указанной нормы Кодекса применяются, в том числе, и к правоотношениям с участием иностранных организаций.

Согласно пункту 3 статьи 10 Соглашения, термин "дивиденды" при использовании в статьи 10 Соглашения означает, в том числе, доход от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, дающих право на участие в прибыли, а также доходы - даже выплачиваемые в форме процентов - которые подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций в соответствии с налоговым законодательством государства, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды.

При применении международных договоров Российской Федерации по вопросам налогообложения следует учитывать Комментарии к Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития по налогам на доход и капитал (далее - Комментарии и Модельная конвенция), в том числе на основе которой Российской Федерацией заключаются соглашения об избежании двойного налогообложения с иностранными государствами.

Согласно пункту 28 Комментариев к статье 10 "Дивиденды" Модельной конвенции, выплаты, рассматриваемые в качестве дивидендов, могут включать не только распределение прибыли на основе решения, принимаемого на ежегодных собраниях акционеров компании, но также иные выплаты в денежной форме или имеющие денежный эквивалент, такие как премиальные акции, премии, ликвидационные выплаты и скрытое распределение прибыли.

Следовательно, доход в виде выплат, производимых в адрес иностранной компании в результате уменьшения уставного капитала российской организации, в части превышения суммы вклада этого иностранного участника в уставный капитал должен быть квалифицирован как дивиденды для целей налогообложения и подлежать налогообложению у источника по ставкам, предусмотренным пунктом 2 статьи 10 Соглашения.

При этом, доход в размере части первоначального вклада квалифицируется как "Другие доходы" в соответствии с нормами Соглашения и налогообложению у источника выплаты не подлежит на основании норм статьи 22 Соглашения.

На основании изложенного, при выходе Частной акционерной компании с ответственностью, ограниченной акциями "Радиодепо Лимитед" из общества, ООО "Фирма "Лариса-Сити" обязано было удержать и перечислить в бюджет налог с выплаченного дохода в виде действительной стоимости вклада в уставный капитал по ставке 10% в качестве налогового агента.

Сумма неудержанного налога составила 3 830 972 руб. ((39 564 718 руб. -1 255 000 руб.) х 10 %).

Согласно пункту 1 статьи 123 НК РФ неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный настоящим Налоговым кодексом Российской Федерации срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.

Таким образом, суды пришли к выводу, что сумма штрафа за неисполнение обязанностей налогового агента определена МИФНС N 14 по РТ верно и составляет 766 194 руб. (3 830 972 руб. х 20%).

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ доказательства, представленные участниками спора и верно применив нормы права, регулирующие спорные правоотношения, суды первой и апелляционной инстанций исходя из того, что выплаты участнику при выходе из общества с ограниченной ответственностью следует квалифицировать как дивиденды для целей налогообложения прибыли, признали решение МИФНС N 14 по РТ от 03.09.2020 N2.10-13/1517 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, законным и обоснованным.

Как верно отмечено судами, разница между выплаченной кипрской компании действительной стоимостью его доли в уставном капитале при выходе из общества и первоначальным взносом в уставный капитал общества для целей налогообложения правомерно квалифицирована налоговым органом, как дивиденды и подлежала налогообложению у источника по ставке, предусмотренной пунктом 2 статьи 10 Соглашения.

При выходе Частной акционерной компании с ответственностью, ограниченной акциями "Радиодепо Лимитед" из общества, ООО "Фирма "Лариса-Сити" обязано было удержать и перечислить в бюджет налог с выплаченного дохода в виде действительной стоимости вклада в уставный капитал по ставке 10 % в качестве налогового агента.

Судами также обоснованно указано, что выплата доли выбывшему участнику (либо его правопреемнику), в силу положений Закона N 14-ФЗ, является законодательно установленной обязанностью общества, которая возникает у последнего при выходе из его состава участника, и осуществляется за счет чистой прибыли.

Доводы общества о том, что решение налогового органа незаконно, как в части требования об уплате штрафа, так и в части требования об уплате пени, подлежат отклонению, поскольку, как верно указано судами нижестоящих инстанций, положения НК РФ устанавливают, что в случае неудержания налога при выплате денежных средств иностранному лицу с налогового агента могут быть взысканы как налог, так и пени, начисляемые до момента исполнения обязанности по уплате налога.

При этом, судами было принято во внимание, что при вынесении оспариваемого решения налоговым органом уже были учтены обстоятельства смягчающие ответственность, что привело к снижению суммы штрафа в 2 раза.

Иные доводы, приведенные в кассационной жалобе, были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций и отклонены на основе оценки представленных в дело доказательств. Установленные судами фактические обстоятельства и сделанные на их основе выводы соответствуют материалам дела, им не противоречат и не подлежат переоценке судом кассационной инстанции в силу статьи 286 АПК РФ.

Судебная коллегия суда кассационной инстанции признает, что выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм материального права.

Установленные судами обстоятельства дела в нарушение статьи 65 АПК РФ обществом в кассационной жалобе не опровергнуты, в том числе ссылками на конкретные документы, имеющиеся в материалах дела.

Нормы материального права применены судами первой и апелляционной инстанций правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.02.2021 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2021 по делу N А65-27690/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, установленные статьями 291.1, 291.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.