Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 9 февраля 2021 г. N Ф06-70300/20 по делу N А55-201/2020

г. Казань

09 февраля 2021 г.

Дело N А55-201/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 февраля 2021 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Закировой И.Ш.,

судей Хакимова И.А., Мосунова С.В.,

при участии представителей:

от акционерного общества "Волжская металлургическая Компания" - Галеева И.Г. доверенность от 20.04.2020

от Межрайонной ИФНС России N 15 по Самарской области - Исаев И.М. доверенность от 28.08.2020,

от Управления Федеральной налоговой службы по Самарской области - Исаев И.М. доверенность от 17.08.2020,

от Самонина Владимира Николаевича - Рудуш Е.В. доверенность от 12.05.2020,

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационные жалобы Самонина Владимира Николаевича и акционерного общества "Волжская металлургическая Компания"

на решение Арбитражного суда Самарской области от 02.09.2020 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2020

по делу N А55-201/2020

по заявлению акционерного общества "Волжская металлургическая Компания" к Межрайонной ИФНС России N 15 по Самарской области, с привлечением в качестве третьих лиц УФНС России по Самарской области, Самонина Владимира Николаевича, о признании недействительным решения от 27.06.2019 N 130/18 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части неуплаты налогов и сборов (недоимка) по НДС в размере 43 459 788 рублей, по налогу на прибыль - 81 476 рублей, начислению пени по НДС в размере 12 991 193,90 рублей и штрафов по НДС на сумму 1 600 861,95 рублей, а всего на сумму 58 133 319,85 рублей.

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Волжская металлургическая Компания" (далее - АО "ВМК", АО "Волжская металлургическая компания", заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением я Межрайонной ИФНС России N 15 по Самарской области (далее - налоговый орган, инспекция), с привлечением в качестве третьих лиц УФНС России по Самарской области (далее - управление), Самонина Владимира Николаевича, о признании недействительным решения от 27.06.2019 N 130/18 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части неуплаты налогов и сборов (недоимка) по НДС в размере 43 459 788 рублей, по налогу на прибыль - 81 476 рублей, начислению пени по НДС в размере 12 991 193,90 рублей и штрафов по НДС на сумму 1 600 861,95 рублей, а всего на сумму 58 133 319,85 рублей.

Решением суда от 02.09.2020 в удовлетворении заявления обществу отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2020 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

В кассационных жалобах Самонин Владимир Николаевич и АО "Волжская металлургическая Компания", оспаривают выводы судов, положенные в основу вынесенных судебных актов, указывая, что общество в связи с реализацией алюминиевых отходов имело только расходы, связанные с их накоплением, хранением и реализацией, при этом доля расходов общества на хранение и реализацию алюминиевых отходов в проверяемые периоды составляла от 0.03% до 0,05% (менее 5 %) общей величины совокупных расходов на производство, в связи с чем, общество правомерно применило положения абзац 7 пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

Проверив законность обжалуемых судебных актов, правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права в пределах, установленных статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), обсудив доводы кассационной жалобы, отзыва на нее, судебная коллегия не находит основания для удовлетворения кассационной жалобы в связи со следующим.

Как установлено судом, решением Арбитражного суда Самарской области от 26.12.2019 по делу N А55-19804/2018 АО "Волжская металлургическая Компания" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении общества введена процедура конкурсного производства на шесть месяцев.

По результатам выездной налоговой проверки Межрайонной ИФНС России N 15 по Самарской области 27.06.2019 вынесено решение о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения N 130/18 по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 1 604 935,75 рублей, установлена недоимка по налогу на прибыль в размере 81 476 рублей, по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) в размере 43 459 788 рублей, а также начислены пени в сумме 12 991 193,90 рублей.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Самарской области от 04.10.2019 N 03-15/35474@ апелляционная жалоба АО "Волжская металлургическая Компания" на указанное решение было изменено в части начисления пени по налогу на прибыль в сумме 14 893,27 рублей, в остальной части решение оставлено без удовлетворения, что послужило основанием для обращения общества в суд с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ, представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательства, суд первой инстанции не нашел оснований для удовлетворения заявленных требований.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд согласился с выводами Арбитражного суда Самарской области.

Суд кассационной инстанции признает выводы судов первой и апелляционной инстанции соответствующими обстоятельствам спора в связи со следующим.

Как установлено налоговым органом, в нарушение пункта 4 статьи 170 НК РФ налогоплательщиком не велся раздельный учет НДС по операциям, облагаемым и необлагаемым НДС, что привело к неправомерному завышению АО "Волжская металлургическая Компания" вычетов по НДС и соответственно, неполной уплате НДС в сумме 43 459 788 рублей.

Налоговым органом проведен сравнительный анализ количества алюминиевого сплава, необходимого для производства продукции, исходя из нормативов (технологических процессов) на производство единицы продукции и количества произведенной продукции в 2015 - 2016 с количеством алюминиевого сплава различных марок, переданного и использованного в производстве готовой продукции согласно отчетам, представленным налогоплательщиком.

Так, АО "Волжская металлургическая Компания" в проверяемом периоде на постоянной основе осуществляло необлагаемые НДС операции (код операции 1010274 - реализация лома и отходов черных и цветных металлов подпункт 25 пункта 2 статьи 149 НК РФ) в соответствии с подпунктом 25 пункта 2 статьи 149 НК РФ которые отражало в налоговых декларациях (раздел 7).

Кроме того, в 2015-2016 годы АО "ВМК" осуществляло реализацию металлоотходов, образовавшихся в процессе производства продукции. Полученные металлоотходы АО "ВМК" реализовывало покупателям. Повторное использование металлоотходов для производства, производственным процессом АО "ВМК" не предусмотрено.

Технологическим процессом производства АО "ВМК" предусмотрено наличие металоотходов, которые остаются от производства продукции. Проверкой установлено, что доля этих металлоотходов в каждом налоговом периоде составляла не менее 15% от всего объема произведенной продукции.

При этом, реализация полученных металлоотходов производится также на постоянной основе. Повторное их использование для изготовления готовой продукции производственным процессом не предусмотрено.

Таким образом, как установлено налоговым органом, доля металлоотходов, образующихся при изготовлении продукции из алюминиевых сплавов составляет не менее 5,96 %.

При проведении выездной налоговой проверки налоговому органу количественный учет по металлоотходам (данные об остатках, оприходовании и реализации) в проверяемом периоде не представлен.

Проанализировав представленные АО "ВМК" первичные документы (товарные накладные, счета-фактуры, приемо-сдаточный акт) по реализации металлоотходов от АО "ВМК" в адрес покупателей, налоговым органом было установлено количество реализованных металлоотходов, что отражено в таблице с расшифровкой по датам, количеству, наименованию и контрагенту в приложенной к акту проверки. Так, за проверяемый период в 2015 АО "ВМК" реализовало в адрес покупателей 1 327 743 кг. металлоотходов, в том числе: в 1 квартале - 268 689 кг.; в 2 квартале - 462 357 кг.; в 3 квартале - 238 849 кг.; в 4 квартале - 357 848 кг.; в 2016 АО "ВМК" реализовано в адрес покупателей 2 465 791 кг. металлоотходов, в том числе: в 1 квартале - 490 118 кг.; в 2 квартале - 705 253 кг.; в 3 квартале - 625 234 кг.; в 4 квартале - 645 186 кг.

В рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля проведен анализ первичных учетных документов и установлено, что данные металлоотходы включают в себя как алюминиевые металлоотходы, так и отходы черных металлов.

Инспекцией проведен сравнительный анализ количества металлоотходов, отраженных в отчете о движении алюминиевых металлоотходов, с количеством металлоотходов, реализованных за отчетный период согласно документов реализации, представленных налогоплательщиком.

В результате анализа установлено, что расход алюминиевых металлоотходов согласно представленному отчету не соответствует его количеству согласно документам реализации.

Согласно документам реализации налогоплательщиком за период 2015 - 2016 было реализовано 2 184 544 кг. металлоотходов из алюминиевого сплава, что на 159 252 кг. больше, чем отражено в отчете по движению алюминиевых металлоотходов, представленного налогоплательщиком в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля.

Инспекцией был произведен перерасчет материальных расходов, относящихся к реализованным за 2015-2016 алюминиевым металлоотходам, исходя из количества реализованных алюминиевых металлоотходов согласно первичных документов, и средней цены списания алюминиевого сплава в производство, что отражено в решении суда первой инстанции.

Таким образом, материальные расходы по реализованным алюминиевым металлоотходам за 2015 - 2016 составили 258 063 236,25 рублей.

В рамках выездной налоговой проверки налогоплательщиком не были представлены нормативы (технологические процессы) на производство единицы продукции из черных металлов в 2015 - 2016, поэтому изначально в акте налоговой проверки от 19.12.2018 N 130/18 произведены расчеты по раздельному учету операций облагаемых и не облагаемых НДС в отношении производства готовых изделий из алюминиевых сплавов.

В рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля налогоплательщиком представлены поквартальные отчеты о движении черных металлов и отходов черных металлов в 2015 - 2016 с расшифровкой по номенклатуре металла.

На основании представленных налогоплательщиком отчетов о движении черных металлов и отходов черных металлов в 2015-2016 налоговым органом установлено количество черного металла различных марок, переданного в производство и определена доля металлоотходов, образующихся в процессе изготовления готовой продукции из черных металлов, что отражено в решении суда первой инстанции.

По представленным данным налогоплательщика, доля отходов, образующихся при изготовлении продукции из черных металлов, составляет не менее 15,42 % (гр.7/гр.5).

Таким образом, налоговый орган пришел к правильному выводу, что налогоплательщик подтверждает свою обязанность по ведению раздельного учета операций облагаемых и не облагаемых НДС как по производству готовых изделий из алюминиевых сплавов, так и из черных металлов.

Налоговым органом также проведен сравнительный анализ количества металлоотходов, отраженных в отчете о движении отходов черных металлов, с количеством отходов черных металлов, реализованных за отчетный период согласно документам реализации, представленных налогоплательщиком.

В результате анализа установлено, что количество отходов черных металлов согласно представленному отчету не соответствует его количеству согласно документам реализации.

Согласно документам реализации за период 2015 - 2016 налогоплательщиком было реализовано 1 594 182 кг. отходов черных металлов, что на 538 803 кг. больше, чем отражено в отчете по движению отходов черных металлов, представленного налогоплательщиком в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля.

Налоговым органом произведен расчет материальных расходов, относящихся к реализованным за 2015 - 2016 г. отходам черных металлов, исходя из количества реализованного лома согласно представленных налогоплательщиком первичных документов и средней стоимости списания металла в производство (стоимость переданного черного металла в производство/количество переданного черного металла в производство).

Материальные расходы по реализованным отходам черных металлов за 2015 - 2016 составили 45 065 847,93 рублей, что указано в решении суда первой инстанции.

Поскольку изначально в акте налоговой проверки от 19.12.2018 N 130/18 произведены расчеты по раздельному учету операций облагаемых и не облагаемых НДС в отношении производства готовых изделий из алюминиевых сплавов, налоговым органом определена доля алюминиевого сплава, использованного для производства продукции к общему количеству металла (цветного и черного), переданного в производство, и установлено, что количество алюминиевого сплава, использованного в производстве продукции составляет 75,5 % (15 135 973,77/(15 135 973,77 + 4 920 066) от общего количества металла (алюминиевого и черного), переданного в производство.

В соответствии со статьей 90 НК РФ налоговым органом были проведены допросы сотрудников АО "ВМК", которые подтвердили, что металлолом образуется в процессе производства готовой продукции, то есть в процессе его образования, сбора, хранения и реализации принимают участие производственные рабочие (прессовщики, правильщики, резчики, укладчики, мастера), кладовщики, служба охраны, сотрудники отдела продаж, бухгалтерии и пр., используется оборудование и техника для хранения и транспортировки и металлоотходов, что подтверждает вывод инспекции о распределении затрат в зависимости от выручки по операциям облагаемым и необлагаемым налогом на добавленную стоимость.

По результатам проведенных мероприятий налогового контроля получены дополнительные доказательства нарушения налогоплательщиком статей 149 и 170 НК РФ, в части отсутствия ведения раздельного учета НДС по операциям, облагаемым и необлагаемым НДС.

Налоговым органом сделан перерасчет суммы оплаты труда персонала, участвующего в процессе производства продукции и металлоотходов, а также расходов на обязательное пенсионное страхование, на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, обязательное медицинское страхование, обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, начисленные на указанные суммы расходов на оплату труда исходя из процентного соотношения количества алюминиевого сплава, переданного в производство от общего количества использованного металла (цветного и черного), и доли образовавшихся алюминиевых металооотходов, что отражено в решении суда первой инстанции.

Таким образом, расходы АО "ВМК" по заработной плате и взносам с фонд оплаты труда, относящиеся к металлоотходам из алюминиевых сплавов составили 10 957 775,26 рублей в 2015, и соответственно 25 504 322,52 рублей в 2016.

Налоговым органом сделан перерасчет суммы исчисленной амортизации по основным средствам, участвующим в процессе производства продукции и металлоотходов исходя из процентного соотношения количества алюминиевого сплава, переданного в производство от общего количества использованного металла (цветного и черного), и доли образовавшихся алюминиевых металооотходов, что отражено в решении суда первой инстанции.

Расходы АО "ВМК" по амортизационным отчислениям по основным средствам, относящиеся к металлоотходам из алюминиевых сплавов составили 351 550,08 рублей в 2015, и, соответственно, 2 302 492,17 рублей в 2016.

В связи с тем, что АО "ВМК" не производило расчет доли совокупных расходов по операциям, подлежащим налогообложению, и операциям, не подлежащим налогообложению (освобождаемых от налогообложения), в соответствии с пунктом 4 статьи 170 НК РФ, налоговым органом самостоятельно был произведен перерасчет доли совокупных расходов на операции реализации алюминиевых металлоотходов, не облагаемых НДС от общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав за проверяемый период, что отражено в решении суда.

Инспекцией произведен перерасчет и установлено превышение 5 % доли расходов, связанных с реализацией алюминиевых металлоотходов, операции по реализации которых не подлежат налогообложению к общей величине расходов, связанных с реализацией.

Проведен сравнительный анализ счетов-фактур, отраженных в книгах покупок АО "ВМК" за 2015 - 2016, с данными бухгалтерских регистров (карточки счета 60) по результатам которого уточнены суммы "входного" НДС по приобретенным у поставщиков материалам (алюминиевый сплав), из которых производилась продукция и оставались алюминиевые металлоотходы, по результатам которого установлено, что суммы "входного" НДС по приобретенным у поставщиков материалам (алюминиевый сплав), из которых производилась продукция и оставались алюминиевые металлоотходы.

Также произведен перерасчет раздельного учета сумм налога по приобретенным товарам (материалам) используемых для осуществления операций как облагаемых НДС, так и не подлежащих обложению НДС (сумм "входного" НДС по прямым расходам), который можно было принять к вычету, согласно положений абзаца 3 пункта 4 статьи 170 НК РФ, что отражено в решении суда первой инстанции.

Налоговым органом самостоятельно в рамках выездной налоговой проверки проведен расчет доли выручки по операциям, не подлежащим налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в процентах к общей выручке (за вычетом НДС) организации за каждый квартал, что отражено в решении суда первой инстанции.

Также произведен перерасчет сумм "входного" НДС по косвенным расходам, который можно было принять к вычету, согласно положений абзаца 2 пункта 4 статьи 170 НК РФ.

Таким образом, в результате проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля получены дополнительные доказательства нарушения налогоплательщиком статей 149 и 170 НК РФ, в части отсутствия ведения налогоплательщиком раздельного учета НДС по операциям облагаемым и необлагаемым НДС, что привело к неправомерному завышению АО "ВМК" вычетов по НДС и, соответственно, неполной уплате НДС в сумме 43 459 788 рублей.

Согласно абзацу 9 пункта 4 статьи 170 НК РФ налогоплательщик имеет право не применить положения данного ппункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 % общей величины совокупных расходов на производство.

При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг) имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 172 НК РФ.

Поскольку указанной нормой права налогоплательщику, по сути, предоставлена преференция в форме освобождения его от обязанности ведения раздельного учета и право на принятие к вычетам НДС в полном объеме при незначительной доле не облагаемых налогом операций, обязанность по доказыванию соблюдения 5 % "порога существенности" в данном случае возложена на налогоплательщика.

Для этих целей налогоплательщик должен достоверно на основании первичных учетных документов определить сумму расходов, относящихся к необлагаемым НДС операциям.

Поскольку правила раздельного учета сумм "входного" НДС в таких случаях Кодексом не определены, налогоплательщик с учетом особенностей своей деятельности должен самостоятельно разработать и установить в учетной политике порядок ведения учета "входного" НДС и методику распределения между видами реализованной продукции.

Необходимым требованием к методике раздельного учета затрат является возможность исчисления на основании данных бухгалтерского учета и объективных критериев оплаченной части НДС, приходящейся на материальные затраты, фактически использованные при производстве и (или) реализации продукции, операции по реализации которой не подлежат обложению НДС (в данном случае - отходов металлолома).

Установленная налогоплательщиками методика учета "входного" НДС должна обеспечивать правильность исчисления той части оплаченного поставщикам налога, которая соответствует основному виду деятельности.

Таким образом, в ходе проверки было установлено, что в проверяемом периоде налогоплательщик, осуществляя процесс производства готовой продукции, облагаемой НДС, и заведомо зная о том, что технологическим процессом производства указанной продукции предусмотрено, что часть приобретаемого для изготовления продукции сырья будет реализовано в качестве металлоотходов, освобождаемых от налогообложения НДС, принимал к вычету суммы "входного" налога по приобретаемым товарам (работам, услугам) в полном объеме.

Необходимо учитывать, что порядок применения налоговых вычетов по НДС установлен главой 21 НК РФ (Налог на добавленную стоимость), нормы которой устанавливают прямую зависимость возможности применения налогового вычета по НДС от использования приобретенных товаров (работ, услуг) в деятельности облагаемой НДС, а также отсутствия возможности применять вычет по НДС при неиспользовании приобретенных товаров (работ, услуг) в деятельности облагаемой НДС.

При таких обстоятельствах исключение из расчета доли совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, перерассчитанных (ввиду отсутствия раздельного учета) Инспекцией прямых расходов (металл, зарплата, амортизация) и косвенных расходов, в общей величине совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг) приведет к необоснованному применению налоговых вычетов по НДС налогоплательщиком по приобретенному сырью (металлу), заведомо для налогоплательщика, поскольку технологический процесс является неизменным, неиспользуемый в деятельности облагаемой НДС, что влечет за собой злоупотребление правом, предоставленным пунктом 4 статьи 170 НК РФ на принятие к вычетам НДС в полном объеме при незначительной доле необлагаемых налогом операций.

При таких обстоятельствах Инспекцией в ходе проверки установлен факт нарушения положений пункта 4 статьи 170 НК РФ, выразившийся в отсутствии ведения раздельного учета сумм налога, при осуществлении операций, подлежащих налогообложению и операций, не подлежащих налогообложению, что привело к необоснованному применению АО "ВМК" налоговых вычетов по НДС, что подтверждено в ходе судебного разбирательства.

Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия кассационной инстанции считает, что суды нижестоящих инстанций, оценив, в порядке статьи 71 АПК РФ, представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи, руководствуясь положениями статей 149, 170 НК РФ, сделали обоснованный вывод о том, что произведенный инспекцией расчет НДС соответствует требованиям пункта 4 статьи 170 НК РФ.

В кассационной жалобе заявители оспаривают выводы судов первой и апелляционной инстанции, давая свою оценку установленным по делу обстоятельствам.

В соответствии с положениями части 2 статьи 287 АПК РФ установление фактических обстоятельств дела, исследование и оценка доказательств является прерогативой судов первой и апелляционной инстанций.

Суд кассационной инстанции не вправе переоценить выводы судебных инстанций, основанные на представленных в материалы дела доказательствах, переоценивать данные доказательства, устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанций (статьи 286, 287 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 02.09.2020 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2020 по делу N А55-201/2020 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

И.Ш. Закирова

Судьи

И.А.Хакимов С.В. Мосунов