Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 14 февраля 2024 г. N Ф03-53/24 по делу N А59-324/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 01 февраля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 февраля 2024 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Михайловой А.И.

судей Луговой И.М., Никитиной Т.Н.

при участии:

индивидуальный предприниматель Липенцов Максим Львович: не явился;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области: представитель не явился;

от третьих лиц - публичного акционерного общества энергетики и электрификации "Сахалинэнерго": Ким Д.Г., представитель по доверенности от 01.01.2024 N 18-88;

от ООО "Производственные компоненты": представитель не явился;

рассмотрев в проведенном с использованием системы веб-конференции судебном заседании кассационную жалобу публичного акционерного общества энергетики и электрификации "Сахалинэнерго"

на решение от 30.06.2023, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2023

по делу N А59-324/2023 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению индивидуального предпринимателя Липенцова Максима Львовича (ОГРНИП 319715400035181, ИНН 710400029240)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (ОГРН 1026500532321, ИНН 6501026378, адрес: 693007, Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, пр-кт Победы, д. 24)

третьи лица: публичное акционерное общество энергетики и электрификации "Сахалинэнерго" (ОГРН 1026500522685, ИНН 6500000024, адрес: 693020, Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, пр-кт Коммунистический, д. 43), общество с ограниченной ответственностью "Производственные компоненты" (ОГРН 1150280076869, ИНН 0278912095, адрес: 450006, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Ленина, д. 99, офис 5)

о признании незаконным решения

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Липенцов Максим Львович обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (далее - Сахалинское УФАС России, антимонопольный орган) от 06.12.2022 по делу N 065/07/3-722/2022.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: публичное акционерное общество "Сахалинэнерго" (далее - ПАО "Сахалинэнерго") и общество с ограниченной ответственностью "Производственные компоненты" (далее - ООО "Производственные компоненты").

Решением суда от 30.06.2023, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2023, заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с состоявшимися по делу судебными актами, ПАО "Сахалинэнерго" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Приводит доводы о несоответствии нормам материального права выводы судов о незаконности действий аукционной комиссии, выразившихся в установлении в документации о закупке порядка сравнения (оценки) ценовых предложений участников закупки без учета налога на добавленную стоимость.

Отзывы на жалобу не представлены.

Дело рассмотрено судом кассационной инстанции с использованием системы веб-конференции в соответствии со статьей 153.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в котором представитель заявителя жалобы доводы, в ней изложенные, поддержал.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, в судебное заседание не явились.

Проверив законность принятых судебных актов с учетом доводов кассационной жалобы, Арбитражный суд Дальневосточного округа не установил предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 21.11.2022 ПАО "Сахалинэнерго" на сайте https://www.roseltorg.ru/ размещено извещение N 32211865109 о закупке - запрос предложений в электронной форме на право заключения договора на поставку химических материалов.

Начальная (максимальная) цена договора - 4 602 008,84 руб. без учета НДС.

Согласно протоколу заседания закупочной комиссии N 96-ВП/673 от 18.01.2023 на участие в закупке подано три заявки, одна отклонена, цены предложений участников по двум заявкам указаны и сравнивались членами закупочной комиссии без НДС, победителем признано ООО "Производственные компоненты" с ценой заявки не более 2 998 067,70 руб. без НДС.

02.02.2023 по результатам проведенной закупки между ПАО "Сахалинэнерго" и ООО "Производственные компоненты" заключен договор поставки САХ-23/0157, в пункте 2.1 которого указано, что цена договора в соответствии со спецификацией является твердой и составляет 2 998 067,70 руб. без учета НДС, при этом НДС исчисляется дополнительно по ставке, установленной статьей 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ). Сумма договора с НДС 20% составляет 3 597 681,24 руб.

Не согласившись с действиями заказчика по установлению в документации о закупке порядка сравнения (оценки) ценовых предложений без учета НДС, индивидуальный предприниматель Липенцов М.Л. подал в Сахалинское УФАС России жалобу.

06.12.2022 комиссией Сахалинского УФАС России вынесено решение по делу N 065/07/3-722/2022, согласно которому жалоба предпринимателя признана необоснованной.

Удовлетворяя требований предпринимателя и признавая решение антимонопольного органа недействительным, суды первой и апелляционной инстанции обоснованно исходили из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

К числу принципов, которыми должны руководствоваться заказчики при закупке товаров, работ, услуг, относится равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки (пункт 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках).

Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора (часть 6 статьи 3 Закона о закупках).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и который должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Закона о закупках).

При этом Закон о закупках не определяет порядок закупки товаров, работ, услуг, а устанавливает обязанность заказчиков разработать и утвердить положение о закупках - документ, регламентирующий закупочную деятельность заказчика и содержащий требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (способы закупки) и условия их применения, а также порядок заключения и исполнения договоров, что свидетельствует о том, что заказчик вправе самостоятельно установить в положении о закупке способы закупок, порядок и условия их применения.

Таким образом, заказчикам предоставлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности, установив при необходимости дополнительные требования к участникам закупки.

Согласно части 18 статьи 3.2 Закона о закупках под аукционом понимается форма торгов, при которой победителем аукциона, с которым заключается договор, признается лицо, заявка которого соответствует требованиям, установленным документацией о закупке, и которое предложило наиболее низкую цену договора путем снижения начальной (максимальной) цены договора, указанной в извещении о проведении аукциона, на установленную в документации о закупке величину.

В силу части 26 статьи 3.4 Закона о закупках в случае проведения аукциона в электронной форме первый номер присваивается заявке с наименьшим ценовым предложением. В случае, если в нескольких таких заявках содержатся одинаковые по степени выгодности условия исполнения договора или одинаковые ценовые предложения, меньший порядковый номер присваивается заявке, которая поступила ранее других таких заявок

Далее, согласно пункту 1 статьи 143 НК РФ налогоплательщиками налога на добавленную стоимость признаются организации; индивидуальные предприниматели; лица, признаваемые налогоплательщиками налога на добавленную стоимость в связи с перемещением товаров через таможенную границу таможенного союза, определяемые в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством Российской Федерации о таможенном деле.

Объектом налогообложения признаются, в том числе, реализация товаров (работ, услуг) (подпункт 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4, 5 и 5.1 статьи 161 НК РФ) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров, работ, услуг), передаваемых имущественных прав, обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

В силу части 1 статьи 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

Вместе с тем применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на добавленную стоимость, за исключением НДС, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации (статья 346.11 НК РФ).

Из буквального толкования части 20 статьи 3.2, пунктов 5, 7 части 10 статьи 4 Закона о закупках следует, что заказчик в документации о закупке должен установить одно значение начальной (максимальной) цены договора для всех участников закупки (независимо от применяемой системы налогообложения), указав при этом содержит она НДС или нет; победителем в запросе котировок признается лицо, предложившее наиболее низкую цену договора

Следовательно, установление в документации о закупке порядка выбора победителя среди заявок участников закупки, применяющих разные режимы налогообложения, противоречит требованиям Закона о закупках и влечет за собой необоснованное ограничение участников закупки, так как оценка ценовых предложений должна осуществляться исключительно в том виде, в котором ценовые предложения поданы участниками, и за какую итоговую цену участник готов поставить товары (выполнить работы, оказать услуги).

Как видно из материалов дела в разделе 4 документации по спорной закупке "Порядок проведения закупки. Инструкции по подготовке заявок", установлены требования к подготовке заявки, в том числе требования к указанию сведений о начальной (максимальной) цене договора (цене лота).

Так, в пунктах 4.5.6 - 4.5.6.3 документации указано на то, что итоговая стоимость заявки (цена договора) должна включать в себя сумму всех расходов, предусмотренных техническими требованиями заказчика и проектом Договора (разделы 8 и 9), а также сумму налогов и других обязательных платежей, подлежащих уплате в соответствии с нормами законодательства РФ. При этом сумма НДС (в случае его уплаты) выделяется отдельно и не входит в итоговую стоимость заявки участника, являющегося плательщиком НДС. Заявка будет отклонена, в случае если цена заявки без учета НДС превышает установленную начальную максимальную цену (далее - НМЦ) (пункт 1.2.12).

В пункте 1.2.12 документации о закупке заказчик указал НМЦ без учета НДС.

В соответствии с пунктом 1.2.12 документации о закупке НМЦ представлена в виде цен на каждую единицу товара, работы, услуги согласно Приложению N 8 "Структура НМЦ", превышение которых (по каждой единице товара, работы, услуги) допускается. При этом максимальным значением цены договора является сумма в размере: 4 602 008,84 руб., без учета НДС.

В пункте 4.9.4 документации о закупке указано, что в случае проведения закупки с использованием ЭТП организатор исходит из преимущества общей итоговой цены (без учета НДС), указанной в структурированных формах на ЭТП и подписанной усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного лица участника. В случае несогласия Участника с вышеуказанным, заявка такого участника подлежит отклонению на основании решения закупочной комиссии.

Согласно положениям пункта 4.12.1 документации о закупке оценка и сопоставление заявок, признанных закупочной комиссией соответствующими по результатам проведения отборочной стадии (подраздел 4.9), осуществляется в соответствии с критериями и порядком оценки, установленными в разделе 13 (Приложение N 6 - Порядок и критерии оценки и сопоставления заявок), с последующим формированием по итогам этого ранжировки заявок по степени их предпочтительности на основании полученного итогового балла (по мере уменьшения). При этом первое место в ранжировке присваивается заявке, получившей по результатам оценки наибольший итоговый балл.

В пункте 7.2.1 раздела 7 документации "Образцы основных форм документов, включаемых в заявку" указано, что участник должен указать итоговую стоимость заявки без НДС, отдельно указать сумму НДС, а также стоимость заявки итого с НДС.

В соответствии с пунктом 12.1 Приложения N 6 документации о закупке по критерию оценки "цена" расчет оценки предпочтительности заявки осуществляется по установленной формуле. При этом указано, что оценка предпочтительности заявок осуществляется в едином базисе сопоставления ценовых (стоимостных) предложений, установленном в документации о закупке: без учета НДС. В случае если участник действует по упрощенной системе налогообложения, к таким участникам так же применяется базис сопоставления ценовых (стоимостных) предложений - без учета НДС.

Согласно протоколу заседания закупочной комиссии N 96-ВП/673 от 18.01.2023 цены предложений участников по двум заявкам указаны и сравнивались членами закупочной комиссии без НДС, победителем признано ООО "Производственные компоненты" с ценой заявки не более 2 998 067,70 руб. без НДС.

При этом, в соответствии с заключенным в последствии между ПАО "Сахалинэнерго" и ООО "Производственные компоненты" договором поставки от 02.02.2023 N САХ-23/0157 сумма договора с НДС 20% составила 3 597 681,24 руб.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, правильно применив вышеприведенные нормы права, суды пришли к обоснованному выводу о том, что установление в документации о закупке порядка сравнения (оценки) ценовых предложений без учета НДС может создать для хозяйствующих субъектов, являющихся плательщиками НДС, преимущества при участии в закупках по сравнению с организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения, и в конечном счете привести к ограничению конкуренции.

Доводы общества об обратном не могут быть приняты судом во внимание как основанные на неверном токовании норм права, регулирующих спорные отношения.

Доводы общества о соответствии его действий положениям документации о закупке подлежат отклонению, поскольку, как верно указано судами, разрабатываемые заказчиками положения не могут и не должны противоречить действующему законодательству, а право заказчиков устанавливать особенности проведения закупочных процедур не освобождает их от необходимости соблюдения действующего законодательства, прав и законных интересов участников как более слабой стороны в правоотношениях.

В связи с изложенным суды пришли к правильным выводам о законности и обоснованности оспариваемого решения антимонопольного органа и, как следствие, отказали в удовлетворении заявленных требований.

Выводы судов основаны на исследованных доказательствах и установленных по делу обстоятельствах, сделаны с правильным применением норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основаниями для отмены судебных актов в любом случае, судами не допущено.

При изложенном судебные акты не подлежат отмене, а кассационная жалоба - удовлетворению.

Ввиду того, что при обращении с кассационной жалобой государственная пошлина уплачена заявителем в большем размере, чем предусмотрено подпунктами 3, 12 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ, сумма излишне уплаченной государственной пошлины в размере 1 500 руб. подлежит возврату ПАО "Сахалинэнерго" из федерального бюджета на основании статьи 333.40 Налогового кодекса РФ и статьи 104 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 104, 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 30.06.2023, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2023 по делу N А59-324/2023 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить публичного акционерного общества энергетики и электрификации "Сахалинэнерго" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1 500 рублей, излишне уплаченную по платежному поручению от 27.11.2023 N 20241.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.