(1).jpg)
Где и как выбрать медиатора?
Цисана Шамликашвили,
президент Национальной организации медиаторов, научный руководитель Центра медиации и права.
Сегодня я бы хотела дать несколько практических советов по поиску и выбору медиаторов.
Итак, вы решили, что хотели бы попробовать урегулировать спор с помощью медиации. Для начала необходимо определить, какие законодательные предписания могут повлиять на ваш выбор.
Прежде всего, помните о том, что медиатором может быть только тот человек, кандидатура которого одобрена всеми сторонами спора. Стороны могут выбрать медиатора самостоятельно, могут обратиться за помощью к провайдеру, бывают также случаи, когда сторонам сложно определиться с компромиссной фигурой, и они обращаются к провайдеру, или например, к администратору службы медиации при суде (если процедура происходит после обращения в суд) с просьбой назначить им медиатора. В целом, совместный выбор медиатора – это одно из первых испытаний, через которые сторонам предстоит пройти на пути к разрешению проблемы, приведшей их к необходимости медиации. Если по спору уже начато судебное или третейское разбирательство, то ведение процедуры медиации может быть вверено только профессиональному медиатору (ч. 3 ст. 16 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" (далее – Закон о медиации). Если подобного ограничения нет, то медиатором по вашему спору с точки зрения закона может быть любое совершеннолетнее дееспособное лицо, не имеющее судимости. Такое лицо может осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе, и на него распространяются все права и обязанности, предусмотренные Законом о медиации. Так, медиатор не вправе быть представителем одной из сторон спора (то есть не допускается одновременное совмещение лицом, например, функций адвоката/консультанта и медиатора по одному делу); медиатор должен быть независимым, прямо или косвенно незаинтересованным в определенном результате медиации и беспристрастным (например, недопустимо привлекать в качестве медиатора родственника). Встает вопрос, а как определить, является ли медиатор заинтересованным/независимым лицом? Дело в том, что положения части 6 ст. 15 Закона о медиации сформулированы достаточно расплывчато. В России, да и в мире практически нет прецедентов, когда возникали бы споры вокруг независимости и беспристрастности медиатора. Необходимо помнить, что медиатор должен непреложно следовать основополагающим принципам медиации и Кодексу профессиональной этики медиаторов1.
Отдельно стоит остановиться на возможности выбрать в качестве медиатора адвоката, так как когда встает вопрос о выборе медиатора кажется естественным желание обратиться к лицу, которому вы доверяете и услугами которого ранее пользовались. Но во-первых, медиатор выбирается не в соответствии с предпочтениями одной стороны, а должен быть одобрен всеми сторонами по взаимному согласию. Во-вторых, хотя законодательство РФ не устанавливает ограничений для адвокатов заниматься деятельностью по проведению процедуры медиации2 есть ограничение, вытекающее из требований к медиатору. Адвокат не может выступать по спору, в котором он уже выступал юридическим консультантом одной из сторон, и не может, разумеется, выступать медиатором в тех случаях, когда у него может быть заинтересованность в содержании исхода спора. Таким образом, адвокат может заниматься медиативной практикой, но в тех случаях, когда стороны не являются его клиентами, и даже клиентами его юридической фирмы или компании, с которой он аффилирован. Последние изменения в Кодексе профессиональной этики адвокатов прямо установили, что адвокаты вправе заниматься медиативной деятельностью3 . В целом мировая практика показывает, что для того, чтобы не создавать конфликт интересов, многие адвокаты, заинтересовавшиеся медиативной деятельностью, постепенно прекращают заниматься адвокатской практикой в той сфере, где практикуют медиацию.
Теперь остановимся на профессиональных медиаторах. Такие медиаторы в соответствии со ст. 16 Закона о медиации, должны быть не моложе 25 лет, иметь высшее профессиональное образование и иметь документ о дополнительном профессиональном образовании по Программе подготовке медиаторов4 (ППМ). ППМ допускает, что для того, чтобы начать заниматься медиацией на профессиональной основе, достаточно пройти Базовый курс подготовки медиаторов. В ППМ также предусмотрена дополнительная подготовка по отдельным сферам деятельности "Особенности применения медиации". Таким образом, выбирая профессионального медиатора, обращайте внимание, какой именно документ об образовании он имеет – это должно быть свидетельство о повышении квалификации по Базовому курсу и, возможно, дополнительно свидетельство о повышении квалификации по Особенностям (но только как дополнение к Базовому курсу). Если медиатор успешно прошел все три ступени ППМ, включая курс подготовки тренера медиаторов, он получает диплом о профессиональной переподготовке по программе ППМ.
Следует обратить внимание, что в настоящее время ППМ, как и все программы дополнительного профессионального образования, по которым не установлены государственные образовательные стандарты и требования, реализуются образовательными организациями только лишь на основании лицензии, а, следовательно, по программам в рамках ППМ не предусмотрена выдача документа об образовании государственного образца5 – все формы свидетельств о повышении квалификации устанавливаются образовательными организациями самостоятельно.
При выборе медиатора целесообразно поинтересоваться не только тем, где он обучался медиации, но и как давно организация, где он получил свидетельство, занимается образованием в сфере медиации и, где обучались преподаватели – тренеры.
В настоящее время информацию о предложениях услуг по медиации можно найти в самых разных источниках, в том числе СМИ и Интернет. Согласно Федеральному закону от 27 июля 2010 г. № 194-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" рекламировать свою деятельность имеют право только профессиональные медиаторы (соответствующие нормы определены федеральным законом о рекламе). При этом за услугами по медиации можно обращаться как к медиаторам напрямую, так и к организациям – провайдерам медиативных услуг, либо начать поиск можно по реестрам медиаторов, формируемым ассоциациями и партнерствами6.
В соответствии с Законом о медиации провайдеры медиативных услуг называются "организациями, обеспечивающими проведение процедуры медиации". Членство медиаторов в саморегулируемых организациях не является обязательным, в связи с этим при выборе медиатора следует четко обдумать, какие критерии для вас являются наиболее важными. Так, у медиаторов-членов СРО, помимо стандартов и правил профессиональной деятельности, есть механизм возмещения ущерба сторонам, если таковой каким-то образом будет нанесен – существует компенсационный фонд и/или застрахована их ответственность. В целом, так как медиаторами можно работать как на профессиональной, так и непрофессиональной основе, какие-либо унифицированные стандарты и правила медиативной деятельности распространяются только на медиаторов – членов СРО, ассоциаций и некоммерческих партнерств, а также на медиаторов, являющихся сотрудниками и/или состоящими в списке провайдера медиативных услуг (только если этот провайдер принял соответствующие стандарты, правила и т.д.).
К критериям профессионализма медиатора во всем мире относят главный критерий оказания услуг – удовлетворенность клиентов предоставленной услугой, при условии, что стороны информированы о сути медиации и роли медиатора. Количество разрешенных миром дел и медиативных соглашений – не является критерием профессионализма медиатора и качества процедуры медиации. Возможно одним из более иллюстративных критериев, можно было бы рассматривать количество добровольно исполненных медиативных соглашений. Но стороны не всегда приходят на процедуру, чтобы заключить договоренности. А иногда медиация может быть использована как ступенька к арбитражу или судебному разбирательству, чтобы прояснить позиции и интересы сторон, либо для выработки решений лишь по части проблемных вопросов. Одним из лучших способов мониторинга деятельности медиаторов является использование опросников, заполняемых сторонами, юридическими консультантами, другими участниками процедуры после ее завершения. Медиативная деятельность в России идет по пути саморегулирования, а не государственного лицензирования, в связи с этим единственным пока критерием при выборе медиатора может быть лишь его репутация и ваше доверие к нему. С развитием медиативной практики, будет расти уровень информированности и просвещенности российского пользователя медиативных услуг. А значит, медиаторам нужно постоянно заниматься совершенствованием в профессии.
1 Кодекс профессиональной этики медиаторов России утвержден 28 апреля 2012 Некоммерческим партнерством "Национальная организация медиаторов".
2 См. "Разъяснения по вопросу о возможности совмещения, адвокатской деятельности с деятельностью медиатора, на профессиональной или непрофессиональной основе" Рабочей группы ФПА по медиации http://www.fparf.ru/mediaciya/adv_mediat.htm
3 См. Кодекс профессиональной этики адвоката с изменениями, утвержденными VI Всероссийским съездом адвокатов 22 апреля 2013 года.
4 На основании статьи 16 Закона о медиации было принято постановление Правительства Российской Федерации от 3 декабря 2010 года № 969 "О программе подготовки медиаторов", в соответствии с которым приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 14 февраля 2011 года была утверждена Программа подготовки медиаторов.
5 Как вариант, можно ознакомиться с реестром медиаторов, опубликованным Национальной Организацией Медиаторов и пр.
