Непропорциональное распределение чистой прибыли ООО между участниками

В ООО три участника, все три участника - граждане РФ (участник 1 (налоговый нерезидент РФ) обладает долей 10%, участник 2 (налоговый резидент РФ) обладает долей 20%, участник 3 (налоговый резидент РФ) обладает долей 70%). По результатам деятельности за 2023 год у ООО имеется чистая прибыль в размере 1 000 000 руб., которая может быть распределена между участниками, при этом участник 1 хочет получить прибыль пропорционально своей доле (100 000 руб.), а участники 2 и 3 не хотят принимать решение о распределении им также прибыли пропорционально их долям и хотят оставить причитающуюся им прибыль (900 000 руб.) на развитие ООО. Вправе ли участники принять решение на общем собрании о распределении прибыли только одному участнику 1 пропорционально его доле (100 000 руб.)? Будет ли это считаться непропорциональным распределением прибыли? Утрачивают ли участники 2 и 3 право на нераспределенную им прибыль, если они оставят ее на развитие ООО, или они смогут ее распределить между собой в дальнейшем, или они должны будут ее в дальнейшем также распределять на троих участников, а не только между собой?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Принятие упомянутого в вопросе решения будет свидетельствовать о непропорциональном распределении прибыли. Оставшаяся нераспределенной часть прибыли может быть распределена позднее. Однако при ее распределении право на получение соответствующей части чистой прибыли будут иметь все три участника ООО пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Обоснование позиции:

Согласно п. 1 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) участник общества вправе участвовать в распределении его прибыли. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества (п. 1 ст. 28 Закона об ООО). По общему правилу, предусмотренному п. 2 ст. 28 Закона об ООО, часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Однако уставом общества при его учреждении или впоследствии, путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними (п. 3 ст. 28 Закона об ООО).

Согласно абзацу второму п. 1 ст. 66 ГК РФ по общему правилу объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Если хозяйственное общество является непубличным, иной объем правомочий его участников может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в ЕГРЮЛ. По смыслу абзаца второго п. 1 ст. 66 ГК РФ под объемом правомочий понимается в том числе право на получение определенной части прибыли, распределяемой между участниками хозяйственного общества. Корпоративным же договором признается договор об осуществлении прав участников общества, в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ). Иными словами, из приведенных норм следует возможность включения в корпоративный договор условий о порядке распределения прибыли между участниками общества, в соответствии с которым определенному участнику (или участникам) дивиденды будут выплачиваться непропорционально его (их) доле в уставном капитале общества (независимо от содержания устава общества в части соответствующих прав). Во всяком случае соответствующего запрета законодательство не устанавливает. Таким образом, иной объем правомочий участников ООО (отличный от установленного законом определения объема правомочий участников пропорционально их долям в уставном капитале), в том числе касающийся распределения прибыли, может быть предусмотрен корпоративным договором, заключенным между участниками общества. Сведения о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников ООО должны быть внесены в ЕГРЮЛ. При этом вносить изменения в устав не обязательно (абзац второй п. 1 ст. 66, ст. 67.2 ГК РФ).

Следовательно, если иное не установлено уставом и (или) договором, заключенным между участниками ООО, чистая прибыль ООО должна распределяться между участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества. В отсутствие соответствующих положений в указанных документах решение общего собрания участников общества о непропорциональном распределении прибыли не соответствует закону и формально может быть признано недействительным по требованию участника ООО, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения (абзац четвертый п. 1 ст. 65.2, п. 1 ст. 181.3, п. 3 ст. 181.4 ГК РФ, п. 1 ст. 43 Закона об ООО). В качестве заявителя может также выступать участник собрания, голосовавший за принятие решения или воздержавшийся от голосования, в случаях, если его волеизъявление при голосовании было нарушено (абзац второй п. 3 ст. 181.4 ГК РФ). Следовательно, если в описанной ситуации общим собранием участников единогласно будет принято решение о непропорциональном распределении прибыли, формально это не будет соответствовать закону, однако вероятность признания такого решения впоследствии недействительным по инициативе одного из участников ООО представляется весьма невысокой. Правоприменительной практики по вопросу о признании таких решений ничтожными как противоречащими основам правопорядка или нравственности (ст. 181.5 ГК РФ) мы не обнаружили.

Принятие решений по вопросам распределения прибыли в ООО относится к исключительной компетенции общего собрания участников ООО (подп. 3 п. 2 ст. 67.1 ГК РФ, последний абзац п. 2 ст. 33 Закона об ООО). По общему правилу решение принимается простым большинством голосов от общего числа участников. Но уставом может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов (абзац третий п. 8 ст. 37 Закона об ООО). По вопросам, касающимся выплаты дивидендов, общее собрание участников принимает следующие решения:

- об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества (п. 1 ст. 28 Закона об ООО);

- о распределении чистой прибыли общества между участниками общества (подп. 7 п. 2 ст. 33 Закона об ООО);

- о сроке и порядке выплаты части распределенной прибыли общества, включая размер выплачиваемых дивидендов и перечень лиц, имеющих право на дивиденды (п. 3 ст. 28 Закона об ООО).

Таким образом, если в описанной ситуации при голосовании по вопросу о распределении прибыли "ЗА" проголосует только первый из участников ООО, решение о распределении прибыли между участниками не будет принято.

Как видно из приведенных выше положений Закона об ООО, они допускают возможность принятия решения о распределении лишь части прибыли общества. Следовательно, та часть прибыли, в отношении которой такое решение не принято, останется в составе нераспределенной прибыли и может быть распределена позднее. Однако нужно учитывать, что в отсутствие положений о непропорциональном распределении прибыли в уставе (корпоративном договоре), которые бы гарантировано позволяли лишить первого из упомянутых в вопросе участников (нерезидента) от права на участие в распределении оставшейся нераспределенной прибыли при следующем проведении общего собрания участников общества, указанный участник при проведении следующего общего собрания участников по вопросу о распределении чистой прибыли будет наравне с иными участниками ООО иметь право на распределение такой прибыли в его пользу. То обстоятельство, что на предыдущем собрании прибыли была распределена только в его пользу, не имеет значения.

В заключение отметим, что законом прямо не предусмотрена возможность отказа участника ООО от получения распределенных в его пользу дивидендов. Тем не менее, поскольку запрета на такой отказ закон не устанавливает, а гражданские права приобретаются и осуществляются гражданами и юридическими лицами по их усмотрению, своей волей и в своем интересе (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 9 ГК РФ), ничто не препятствует участнику ООО отказаться от получения упомянутой суммы, направив обществу соответствующее заявление (смотрите в связи с этим определение ВС РФ от 13.04.2018 N 308-ЭС18-3060, а также косвенно указывающее на такую возможность кассационное определение СК по административным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 17 декабря 2020 г. по делу N 8а-25021/2020[88а-24268/2020]). Поскольку такой отказ заявляется после возникновения права на получение дивидендов, он, на наш взгляд, должен квалифицироваться как прощение долга. Как разъяснено в п. 34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 2020 г. N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств", прощение долга представляет собой двустороннюю сделку с подразумеваемым по общему правилу согласием должника на ее совершение. При этом обязательство считается прекращенным с момента получения должником уведомления кредитора о прощении долга, если иное не предусмотрено соглашением сторон. В то же время прощение долга следует считать несостоявшимся, если должник в разумный срок с момента получения такого уведомления направит кредитору в любой форме возражения против прощения долга (ст. 165.1, п. 2 ст. 415, п. 2 ст. 438 ГК РФ). Таким образом, если в рассматриваемой ситуации общим собранием будет принято решение о пропорциональном распределении прибыли, любой из участников ООО вправе отказаться от получения дивидендов, письменно уведомив об этом общество.

Возможно, также будут полезны материалы: Вопрос: Участникам ООО необходимо в течение определенного периода времени распределять прибыль (выплачивать дивиденды) только одному из двух участников (физическому лицу). При этом у общества имеется нераспределенная прибыль прошлых лет. Будет ли правомерным такой порядок распределения, если внести соответствующие изменения в устав общества (на данный момент устав ООО положений о непропорциональном распределении прибыли не содержит)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2018 г.), Энциклопедия решений. Распределение прибыли в ООО. Дивиденды, Энциклопедия решений. Корпоративный договор, Энциклопедия решений. Договор об осуществлении прав участников ООО (корпоративный договор), Примерная форма договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью (корпоративный договор) (подготовлено экспертами компании ГАРАНТ), Вопрос: Участникам ООО необходимо в течение определенного периода времени распределять прибыль (выплачивать дивиденды) только одному из двух участников (физическому лицу). При этом у общества имеется нераспределенная прибыль прошлых лет. Будет ли правомерным такой порядок распределения, если внести соответствующие изменения в устав общества (на данный момент устав ООО положений о непропорциональном распределении прибыли не содержит)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2018 г.), Вопрос: Порядок налогообложения НДФЛ дивидендов, полученных физическими лицами участниками ООО непропорционально их долям в уставном капитале, с учетом получения ООО дивидендов от дочерней компании (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, декабрь 2021 г.).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

Ответ прошел контроль качества

12 июля 2024 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.