Можно ли признать в расходах по налогу на прибыль затраты на приобретение доли в уставном капитале ООО при уменьшении его уставного капитала?

Общество являлось одним из двух участников ООО "ВЕГА". В 2013 году Общество на основании договора купли-продажи доли в уставном капитале выкупило у второго участника его долю в уставном капитале ООО "ВЕГА". Выкуп был совершен по стоимости, превышающей номинальную стоимость доли. Размер уставного капитала ООО "ВЕГА" при этом не изменился. В течение следующих десяти лет ООО "ВЕГА" работало, получало прибыль, выплачивало дивиденды. В 2023 году было принято решение о добровольном снижении уставного капитала ООО "ВЕГА" на 98%, при этом его ликвидация пока не планируется.
Правильно ли, что на момент внесения записи в ЕГРЮЛ о снижении уставного капитала Общество может включить в расходы по налогу на прибыль 98% от величины превышения стоимости покупки доли в ООО "ВЕГА" над ее номинальной стоимостью? Верно ли, что под вкладом в уставный капитал в описанной выше ситуации можно понимать фактические затраты на приобретение части доли у бывшего участника (такой вывод следует из письма Минфина от 21.08.2017 N 03-03-06/1/53486)?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Мы не видим оснований для включения Обществом в рассматриваемой ситуации в расходы по налогу на прибыль 98% от величины превышения стоимости покупки доли в ООО "ВЕГА" над ее номинальной стоимостью на момент внесения записи в ЕГРЮЛ о снижении уставного капитала.

Обоснование позиции:

Объектом налогообложения и налоговой базой по налогу на прибыль (далее также - налог) для российских организаций, не являющихся участниками консолидированной группы налогоплательщиков, признается прибыль (ее денежное выражение), которая представляет собой разницу между полученными ими доходами и величиной произведенных ими расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ (п. 1 ст. 247, п. 1 ст. 274 НК РФ).

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ в целях определения обязательств по налогу налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ), которыми признаются обоснованные (экономически оправданные, выраженные в денежной форме) и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, - убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы (п. 2 ст. 252 НК РФ).

На основании подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ цена приобретения доли в уставном капитале может учитываться в расходах при реализации данного имущественного права. При этом норм, позволяющих признавать указанные расходы в связи с уменьшением уставного капитала организации, глава 25 НК РФ не содержит. Официальных разъяснений и (или) материалов судебной практики, из которых бы следовала такая возможность, нами не обнаружено.

Что касается письма Минфина России от 21.08.2017 N 03-03-06/1/53486, то оно посвящено порядку определения налогооблагаемого дохода в виде имущества (имущественных прав), полученных акционером (участником), являющимся российской организацией, при ликвидации дочернего российского хозяйственного общества, акции (доля) которой были ранее приобретены на вторичном рынке, а не признанию расходов на покупку доли в уставном капитале организации при уменьшении последнего. В этой связи мы не видим оснований для использования данного письма в качестве подтверждения правомерности признания расходов на покупку доли в уставном капитале организации при его уменьшении в данном случае.

Таким образом, мы не видим оснований для включения Обществом в рассматриваемой ситуации в расходы по налогу на прибыль 98% от величины превышения стоимости покупки доли в ООО "ВЕГА" над ее номинальной стоимостью на момент внесения записи в ЕГРЮЛ о снижении уставного капитала.

К сведению:

Заметим также, что норм, прямо позволяющих признавать в налоговом учете расходы на покупку доли в уставном капитале организации при ее ликвидации, глава 25 НК РФ не предусматривает. Наряду с этим существует возможность учета фактически оплаченной (вне зависимости от формы оплаты) налогоплательщиком-участником стоимости доли в уставном капитале организации при определении налогооблагаемого дохода или принимаемого для целей налогообложения прибыли убытка (подп. 8 п. 2 ст. 265, п. 2 ст. 277 НК РФ).

Закон не разъясняет, могут ли под фактически оплаченной налогоплательщиком-участником стоимостью доли в уставном капитале организации пониматься расходы на ее приобретение у другого участника организации. Официальных разъяснений и (или) материалов судебной практики по данному вопросу нами не обнаружено. Мы не исключаем, что квалификация анализируемых затрат в качестве таковых возможна, но это сопряжено с налоговым риском.

Вместе с тем нужно учитывать, что прямого запрета на признание расходов на покупку доли в уставном капитале организации глава 25 НК РФ также не содержит (смотрите ст. 270 НК РФ). На наш взгляд, учитывая, что перечень расходов, которые могут быть отражены в налоговом учете, является открытым (смотрите, например, подп. 49 п. 1 ст. 264, подп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ), это создает предпосылки для включения анализируемых затрат в расчет налогооблагаемой прибыли по самостоятельному основанию по факту ликвидации организации при выполнении всех требований п. 1 ст. 252 НК РФ. При этом не исключено, что правомерность таких действий налогоплательщику придется отстаивать в споре с налоговым органом.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат экономических наук Игнатьев Дмитрий

Ответ прошел контроль качества

19 июня 2024 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.