Может ли Водоканал осуществлять расчет Платы за негативное воздействие на основании результата анализа только параллельной пробы (так как контрольная проба утеряна)?

Водоканал (ВК) организовал отбор проб сточных вод Общества. Отобраны контрольная, параллельная и резервные пробы. Результаты анализа параллельной пробы направлены Обществом в ВК.
От ВК пришел расчет платы на основании показателей параллельной пробы. В пояснениях ВК указал, что контрольная проба была утеряна, поэтому предложено использовать для расчета результаты параллельной пробы.
Правомерны ли действия ВК? Вправе ли Общество отказаться принимать расчет, выполненный на основании показателей только параллельной пробы, и не производить расчет?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Расчет платы, предусмотренной Правилами N 644, только на основании результатов анализа параллельной пробы, без проведения оценки сопоставимости результатов анализа контрольной пробы и без предоставления возможности абоненту при необходимости обратиться за анализом резервной пробы, нарушает порядок, установленный Правилами осуществления контроля состава и свойств сточных вод N 728, и права абонента.

Правилами N 728 предусмотрено, что параллельный отбор проб сточных вод осуществляется только в целях выполнения организацией, осуществляющей водоотведение, оценки сопоставимости результатов анализов контрольной и параллельной проб и определения при необходимости, среднего арифметического значения результатов анализов этих проб.

С учетом положений Правил N 728 расчет платы, предусмотренной Правилами N 644, осуществляется на основании:

- результатов анализа контрольной пробы - если абонент не представил результаты анализа параллельной пробы в срок либо если результаты анализов контрольной и параллельной проб не превышают значений установленных нормативов состава сточных вод)

либо

- средних арифметических значений результатов анализов контрольной и параллельной проб (если результаты анализа параллельных проб представлены). А в случае спорности по некоторым показателям - дополнительно используется среднее арифметическое значение результатов анализов резервной пробы и одной из проб (контрольной или параллельной).

Таким образом, водоканал при расчете платы должен был учесть результаты исследования параллельных проб, предоставленных организацией, на основании п. 41 Правил N 728, произвести сопоставимость контрольных и параллельных проб и направить в адрес организации результаты сопоставления. При необходимости организация могла воспользоваться правом требовать проведения анализа резервной пробы.

В данном же случае возложенная на водоканал обязанность по сопоставимости результатов отбора контрольной и параллельной пробы не была им выполнена. Тем самым организация как абонент лишена возможности оценить результат такого сопоставления и при необходимости прибегнуть к анализу резервной пробы.

Обнаружено только одно решение суда по рассматриваемой ситуации, где суд указал водоканалу на нарушением им Правил N 728 при расчете платы на основании результатов анализа параллельной пробы.

Примеры судебной практики по оспариванию результатов контроля проб показывают, что суды связывают право абонента на отбор параллельных проб с обязанностью организации, осуществляющей водоотведение, провести оценку сопоставимости результатов анализов контрольной и параллельной проб.

Обоснование позиции:

Согласно ч. 10 ст. 7 Закона N 416-ФЗ в случае, если сточные воды, принимаемые от абонента в централизованную систему водоотведения, содержат загрязняющие вещества, иные вещества и микроорганизмы, негативно воздействующие на работу такой системы, абонент обязан компенсировать организации, осуществляющей водоотведение, расходы, связанные с негативным воздействием указанных веществ и микроорганизмов на работу централизованной системы водоотведения, в размере и порядке, которые установлены Правилами холодного водоснабжения и водоотведения (утверждены постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 N 644, далее - Правила N 644).

Правилами N 644 установлен приоритет результатов анализов отобранных проб сточных вод (п. 119, п. 195 Правил N 644).

При этом в Правилах N 644 в прежней редакции (до внесения изменений постановлением Правительства РФ от 22 мая 2020 г. N 728, которым были также утверждены Правила осуществления контроля состава и свойств сточных вод (далее - Правила N 728), которыми было предусмотрено, что расчет платы за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения осуществлялся на основании результатов анализов контрольных проб сточных вод.

Сейчас применяется формулировка на основании результатов, полученных в ходе осуществления контроля состава и свойств сточных вод, проводимого организацией, осуществляющей водоотведение.

Обратимся к правилам определения "результатов, полученных в ходе осуществления контроля состава и свойств сточных вод", т.е. к Правилам N 728.

При отборе проб сточных вод организацией, осуществляющей водоотведение, абонент вправе произвести параллельный отбор проб сточных вод и провести их анализ в аккредитованной лаборатории за счет собственных средств (пункты 3, 33 Правил N 728, подп. "б" п. 37 Правил N 644).

Параллельным отбором проб сточных вод является отбор проб сточных вод, при котором осуществляется разделение отобранной пробы на контрольную, параллельную и резервную в соответствии с требованиями пп. 33-46 Правил N 728 (п. 32 Правил N 728). Одной контрольной пробе сточных вод должна соответствовать одна параллельная проба.

На основании результатов анализов контрольной и параллельной проб, направленных абонентом в соответствии с абзацем 2 п. 38 Правил N 728, организация, осуществляющая водоотведение, проводит оценку сопоставимости данных результатов и уведомляет о результатах абонента в течение двух рабочих дней со дня проведения оценки сопоставимости.

Если результаты анализов контрольной и параллельной проб не превышают значений установленных нормативов состава сточных вод и (или) требований, установленных в целях предотвращения негативного воздействия на работу централизованной системы водоотведения, то результатом, полученным в ходе осуществления контроля состава и свойств сточных вод, признаются результаты анализа контрольной пробы. Анализ резервной пробы в этом случае не осуществляется.

При этом пунктами 41 и 45 Правил N 728 предусмотрена процедура оценки сопоставимости результатов анализов контрольной и параллельной проб и определения среднего арифметического значения результатов анализов этих проб.

При этом "результатом, полученным в ходе осуществления контроля состава и свойств сточных вод" по конкретному показателю признается вычисленное организацией, осуществляющей водоотведение, среднее арифметическое значение результатов анализов контрольной и параллельной проб (если результаты анализов этих проб сопоставимы либо (при несопоставимости результатов) ни абонент, ни организация, осуществляющая водоотведение, не направили письменное сообщение об отказе).

Либо в случае, указанном в п. 40 Правил N 728*(1), результатом, полученным в ходе осуществления контроля состава и свойств сточных вод, признаются результаты анализа контрольной пробы, выполненного аккредитованной лабораторией по заказу организации, осуществляющей водоотведение.

Таким образом, искомым "результатом, полученным в ходе осуществления контроля состава и свойств сточных вод" для целей начисления платы в соответствии с Правилами N 644, является один из двух вариантов:

- результат анализа контрольной пробы;

- среднее арифметическое значение результатов анализов контрольной и параллельной проб (при необходимости - с учетом анализа резервной пробы).

Результат анализа параллельной пробы не является "результатом, полученным в ходе осуществления контроля состава и свойств сточных вод, проводимого организацией, осуществляющей водоотведение", для целей Правил N 644.

Таким образом, организация, осуществляющая водоотведение, при расчете платы может учитывать результаты исследования параллельных проб, но при этом на основании п. 41 Правил N 728 также обязана дать оценку сопоставимости данных результатов с результатами анализа контрольной пробы и уведомить абонента о результатах в течение двух рабочих дней со дня проведения оценки сопоставимости. Абонент в свою очередь принимает решение о необходимости проведения анализа резервной пробы.

Расчет платы только на основании результатов анализа параллельной пробы, без определения среднего арифметического значения результатов анализов контрольной и параллельной проб противоречит Правилам N 728.

В постановлении Первого арбитражного апелляционного суда от 24 февраля 2022 г. N 01АП-7165/21 по делу N А43-36881/2020, например, суд оценил как нарушение прав абонента расчет платы за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения на основании результатов только анализов параллельной пробы сточных вод (смотрите также постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 8 декабря 2022 г. N 01АП-7034/22 по делу N А43-1942/2022):

13.11.2019 ООО "Караван-СК" результаты исследования параллельной пробы направило в адрес истца.

На основании результатов анализов параллельной пробы сточных вод абонента, указанных в протоколе количественного химического анализа сточной воды от 31.10.2019 N 1207-1, истцом произведен расчет платы за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения за октябрь 2019 года и выставлена к оплате счет-фактура от 19.11.2019 N1178 на сумму 17 188 951 руб. 92 коп.

...возложенная на истца обязанность по сопоставимости результатов отбора контрольной и параллельной пробы не проведена, тем самым ответчик был лишен возможности разрешения разногласий путем проведения анализа резервной пробы.

Примеры судебной практики по оспариванию результатов контроля проб показывают, что суды связывают право абонента на отбор параллельных проб с обязанностью организации, осуществляющей водоотведение, провести оценку сопоставимости результатов анализов контрольной и параллельной проб и право абонента обратиться за анализом резервной пробы при необходимости (смотрите решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 10 февраля 2023 г. по делу N А71-13403/2022, решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28 июля 2022 г. по делу N А43-1942/2022).

Смотрите, например, решение Арбитражного суда Приморского края от 26 января 2024 г. по делу N А51-12619/2022:

Из материалов дела усматривается, что ответчиком было реализовано право на отбор параллельной пробы в октябре 2021 года (акт отбора проб N 21 от 14.10.2021), результат соответствующего исследования был направлен в адрес истца.

Вместе с тем возложенная на истца обязанность по сопоставимости результатов отбора контрольной и параллельной пробы не проведена, тем самым ответчик был лишен возможности разрешения разногласий путем проведения анализа резервной пробы.

Истец как организация водоотведения, взимающая плату за негативное воздействие на централизованную систему водоотведения, имел возможность провести исследование резервной пробы. Однако истцом не предоставлено доказательств исследования резервной пробы для устранения сомнений в превышении ответчиком предельно допустимого значения загрязняющего вещества.

В отсутствие результатов исследования резервной пробы и при наличии несопоставимых результатов анализов параллельных проб достоверных доказательств превышения загрязняющих веществ в сточных водах ответчика также не имеется.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Каткова Ольга

Ответ прошел контроль качества

23 мая 2024 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) В случае, если протокол исследований параллельной пробы сточных вод, представленный абонентом, не соответствует требованиям, указанным в абзаце втором п. 38 этих Правил, и (или) протокол исследований параллельной пробы сточных вод в срок, указанный в п. 38 тех же Правил, не представлен абонентом в организацию, осуществляющую водоотведение, то результатом, полученным в ходе осуществления контроля состава и свойств сточных вод, признаются результаты анализа контрольной пробы, выполненного аккредитованной лабораторией по заказу организации, осуществляющей водоотведение. Анализ резервной пробы в этом случае не осуществляется.