Соцсети как основной инструмент ведения бизнеса: правовые аспекты

alliesinteract / Depositphotos.com

С тех пор, как появились социальные сети, их функционал значительно расширился. Они используются не только для общения, но являются также информационными ресурсами и площадками для ведения бизнеса. Соцсети выступают в соответствующих случаях как ресурсы для размещения информации о товарах и (или) услугах, включая рекламу, оформления заказов, в том числе при осуществлении дистанционной розничной торговли. Для отдельных предпринимателей соцсети выступают в качестве основных бизнес-инструментов. Однако для того, чтобы заниматься предпринимательской деятельностью с помощью соцсетей, недостаточно только завести аккаунт.

"Оформление" бизнеса

Под предпринимательской понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. При этом лица, осуществляющие такую деятельность, должны быть, по общему правилу, зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса). Речь идет прежде всего о регистрации юрлиц или ИП в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее – Закон № 129-ФЗ). Граждане также вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью без образования юрлица в области сельского хозяйства на основе соглашения о создании КФХ (п. 5 ст. 23 ГК РФ).

Кроме того, с 6 августа 2017 года п. 1 ст. 23 ГК РФ дополнен положением о том, что в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия ее осуществления гражданами без регистрации в качестве ИП. В настоящее время перечень таких видов предпринимательства определяется п. 70 ст. 217 Налогового кодекса. К ним, например, относятся присмотр и уход за детьми, больными, лицами, достигшими возраста 80 лет, а также иными нуждающимися в постоянном постороннем уходе по заключению медицинской организации, репетиторство, уборка жилых помещений и ведение домашнего хозяйства. При этом законами субъектов РФ данный перечень услуг для личных, домашних и иных подобных нужд может быть расширен. Доходы от оказания такого рода услуг без привлечения наемных работников не облагаются налогами. Но граждане при этом должны встать на учет согласно п. 7.3 ст. 83 НК РФ. На налоговый учет должны вставать также лица, осуществляющие профессиональную деятельность в частном порядке – учредившие адвокатский кабинет, частнопрактикующие нотариусы, медиаторы, патентные поверенные, арбитражные управляющие и оценщики (п. 6 ст. 83 НК РФ). При этом законодательно напрямую установлено, что деятельность адвокатов, нотариусов и медиаторов не является предпринимательской (п. 2 ст. 1 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", ч. 6 ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-I, ч. 3 ст. 15 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"). Отдельные особенности осуществления той или иной профессиональной деятельности определены соответствующим законодательством, как правило, отдельным законом (за исключением положения арбитражных управляющих, нюансы которого установлены ст. 20 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Отметим, что на рассмотрении в Госдуме сейчас находится законопроект о внесении изменений в Закон № 129-ФЗ. Документом предполагается дополнить указанный закон статьей об условиях осуществления физлицами предпринимательской деятельности без регистрации в качестве ИП. При этом норму планируется сделать отсылочной, зафиксировав в ней необходимость соблюдения условий, предусмотренных п. 70 ст. 217 НК РФ.

Напомним также, что в четырех регионах России c 1 января 2019 года проходит эксперимент по применению специального налогового режима в отношении самозанятых. В Москве, Московской и Калужской областях, а также Республике Татарстан физлица и ИП могут в добровольном порядке перейти на него и уплачивать налог на профессиональный доход. Профдоходом признается при этом доход физлиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества (ч. 7 ст. 2 Федерального закона от 27 ноября 2018 г. № 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" в городе федерального значения Москве, в Московской и Калужской областях, а также в Республике Татарстан (Татарстан)", далее – Закон № 422-ФЗ). В отношении такого рода доходов соответствующие физлица освобождаются от уплаты НДФЛ, а ИП не признаются плательщиками страховых взносов и НДС, за исключением случаев взимания налога при ввозе товаров (ч. 8-11 ст. 2 Закона № 422-ФЗ). Стоит отметить, что конкретный перечень видов предпринимательской деятельности, доходы от которой могут облагаться налогом на профдоход, не определен. Об ограничениях, касающихся возможности применения специального налогового режима для самозанятых, и налоговых ставках ГАРАНТ.РУ писал ранее.

Таким образом, "оформить" ведение своей предпринимательской деятельности, в том числе предполагающей продажу товаров и (или) оказание услуг через соцсети, можно путем регистрации юрлица, в качестве ИП или, в определенных регионах, путем постановки на налоговый учет в качестве плательщика налога на профдоход, что можно сделать и с помощью специального мобильного приложения. Постановка на учет "в качестве самозанятых"– добровольная, однако нельзя совсем не "оформлять" бизнес, если речь идет о ведении деятельности, направленной на систематической получение прибыли (за исключениями, установленными п. 70 ст. 217 НК РФ, хотя и в таких случаях следует вставать на учет), а не о разовом оказании услуги или единичной продаже личной вещи. Вести предпринимательскую деятельность граждане могут также на основании соглашения о КФХ, специфика которой регулируется отдельным законом. При этом глава фермерского хозяйства должен зарегистрироваться в качестве ИП (п. 5 ст. 23 ГК РФ, ст. 5 Федерального закона от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве"), если речь не идет о КФХ как юрлице (ст. 86.1 ГК РФ).

За осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, если она необходима, предусмотрены административная и уголовная ответственность. Кроме того, отдельно могут быть применены санкции в рамках налоговой ответственности.

Санкции за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации

За осуществление предпринимательской деятельности без регистрации в качестве ИП или юрлица (если возможность ее ведения без регистрации не установлена законом) предусмотрена административная ответственность в виде штрафа в размере от 500 до 2 тыс. руб. А если речь идет о ведении бизнеса без необходимой лицензии, то гражданам грозит штраф в размере от 2 тыс. до 2,5 тыс. руб. с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой, должностным лицам – штраф от 4 тыс. до 5 тыс. руб. с такого же рода конфискацией или без нее, и юрлицам – штраф от 40 тыс. до 50 тыс. руб. с конфискацией либо без (ч. 1-2 ст. 14.1 КоАП).

Более того, за незаконное предпринимательство предусмотрена уголовная ответственность. Она наступает за ведение предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии, если это привело к причинению гражданам, организациям, государству ущерба на сумму более 2,25 млн руб., либо способствовало извлечению дохода в аналогичном размере. Незаконное предпринимательство в таких случаях может наказываться штрафом в размере до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы либо иного дохода за период до двух лет, обязательными работами на срок до 480 часов или арестом на срок до шести месяцев (ч. 1 ст. 171 Уголовного кодекса). Более серьезные санкции, вплоть до лишения свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 тыс. руб. или заработной платы (иного дохода) осужденного за период до шести месяцев, предусмотрены за незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода в размере 9 млн руб. или более, либо то же деяние, совершенное организованной группой (ч. 2 ст. 171 УК РФ). Если речь идет об осуществлении незаконной предпринимательской деятельности организацией, то ответственности в таком случае подлежит лицо, на которое в силу служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству, а также лицо, фактически выполняющее такие обязанности (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2004 г. № 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве").

Отдельно стоит обратить внимание на обязательность постановки на налоговый учет. Так, за ведение деятельности организацией или ИП без постановки на учет в налоговом органе предусмотрен штраф в размере 10% от доходов, полученных в результате такой деятельности, но не менее 40 тыс. руб. (п. 2 ст. 116 НК РФ). Хотя к ответственности могут быть привлечены только организации и граждане, зарегистрированные в качестве ИП, но не лица, занимающиеся бизнесом без регистрации (Определение Верховного Суда РФ от 23 ноября 2015 г. № 307-КГ15-14462, решение ФНС России от 5 февраля 2016 г. № СА-3-9/425@, письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 10 июня 2016 г. № 03-02-08/35401). Такая позиция сложилась в правоприменительной практике несмотря на то, что физлица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юрлица и не зарегистрировавшиеся в качестве ИП в нарушение требований гражданского законодательства, при исполнении обязанностей, возложенных на них НК РФ, не вправе ссылаться на отсутствие у них статуса ИП (п. 2 ст. 11 НК РФ).

Специфика соцсетей как бизнес-площадок

Осуществление предпринимательской деятельности, то есть продажа товаров, оказание услуг на постоянной основе с целью извлечения прибыли, посредством использования соцсетей, по словам заместителя генерального директора юридической компании URVISTA Светланы Петропольской, привлекательно для начинающих предпринимателей низким порогом вхождения и широким спектром возможностей продвижения своих товаров и услуг. "Ведение бизнеса через соцсети подкупает своей многогранностью и простотой. Казалось бы, нет ничего проще, открывай свой интернет-магазин и торгуй. Однако, чтобы добиться успеха, здесь, как и в любом другом бизнесе, необходимо учитывать специфику правового регулирования", – отмечает эксперт. К юридическим аспектам, связанным с ведением бизнеса через соцсети, по ее мнению, можно отнести следующие.

Наличие дистанции и сотрудничество с фрилансерами

Одним из ключевых отличий ведения бизнеса в основном с помощью интернет-ресурсов, включая соцсети, является, по словам Светланы Петропольской, наличие дистанции между продавцом и покупателем. Речь идет о том, что торговля осуществляется, как правило, дистанционным способом (п. 2 ст. 497 ГК РФ, ст. 26.1 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I "О защите прав потребителей", далее – закон о защите прав потребителей). Признаком продажи товаров таким образом является невозможность ознакомления потребителя с товаром при заключении договора, следовательно, сделать "правильный" выбор покупателю становится сложнее. Поэтому, как указала эксперт, потребители нуждаются в дополнительной защите. Так, они вправе отказаться от товара в любое время до его передачи, а после передачи товара – в течение семи дней. Если продавец при доставке товара не сообщит информацию о порядке и сроках возврата товара надлежащего качества в письменной форме, потребитель вправе отказаться от товара в течение трех месяцев с момента его передачи, при условии сохранения его товарного вида и потребительских свойств (п. 4 ст. 26.1 закона о защите прав потребителей). Подчеркнем, что речь о дистанционной розничной торговле идет и тогда, когда у покупателя имеется возможность ознакомиться с товаром в момент доставки и оплатить его только в случае согласия на покупку (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 29 января 2013 г. № Ф02-5800/12).

В договор розничной купли-продажи, осуществляемой дистанционно, не следует включать условие о возмещении покупателем в случае отказа от товара расходов продавцу в размере, превышающем расходы на доставку (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 17 мая 2010 г. № Ф09-3608/10-С1). Ведь исходя из абз. 5 п. 4 ст. 26.1 закона о защите прав потребителей и п. 21 Правил продажи товаров дистанционным способом расходы на доставку – это единственное, что можно потребовать с покупателя при его отказе от товара.

Важно также отметить, что некоторые товары запрещается продавать дистанционным способом. Это касается, например, алкогольной продукции и лекарств (п. 5 Правил продажи товаров дистанционным способом).

"Если бизнес ведется в основном онлайн, само собой разумеется, что и большинство наемных сотрудников, включая менеджеров, специалистов по рекламе, продвижению в соцсетях и иной персонал, будут работать дистанционно", – заметила Светлана Петропольская. При этом чаще всего такие сотрудники являются фрилансерами, то есть выполняют работу, оказывают услуги и т. п. на основании гражданско-правового договора. Однако, как подчеркнула эксперт, это не освобождает работодателя от обязанности выступать в качестве налогового агента (ст. 24, ст. 226 НК РФ), за неисполнение которой при определенных условиях предусмотрена уголовная ответственность (ст. 199.1 УК РФ). Кроме того, нужно учитывать, что отношения, основанные на гражданско-правовом договоре, могут быть признаны трудовыми (ч. 4 ст. 11, ст. 19.1 Трудового кодекса). Признать соответствующие правоотношения трудовыми может сам наниматель по заявлению исполнителя или суд (ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ). Речь идет о ситуациях, когда фактически между сторонами складываются трудовые отношения, к характерным признакам которых ВС РФ относит среди прочего подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы, интегрированность работника в организационную структуру работодателя, выполнение определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя и т. д.

Применение ККТ при расчетах с помощью электронных средств платежа

Потребители имеют право на получение кассового чека в том числе и при покупке товаров либо получении услуг онлайн. А налоговые органы вправе контролировать соответствующие финансовые операции. От большинства предпринимателей требуется согласно закону применять онлайн-кассы, и предприниматели, продающие товары и (или) оказывающие услуги через соцсети не являются исключением.

Так, при осуществлении расчетов с использованием электронных средств платежа, исключающих возможность непосредственного взаимодействия покупателя (клиента) с предпринимателем, и применением устройств, подключенных к Интернету и обеспечивающих возможность дистанционного взаимодействия сторон при расчетах, предприниматели обязаны обеспечить передачу покупателю (клиенту) кассового чека или бланка строгой отчетности в электронной форме на абонентский номер либо адрес электронной почты, указанные до совершения расчетов (п. 5 ст. 1.2 Федерального закона от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации"). Напомним, что к электронным средствам платежа относятся средства и (или) способы, позволяющие составлять, удостоверять и передавать распоряжения в целях осуществления перевода денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов с использованием информационно-коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт (п. 19 ст. 3 Федерального закона от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ "О национальной платежной системе", далее – Закон № 161-ФЗ). Электронными средствами платежа, таким образом, являются среди прочего различные приложения "онлайн-банков", "электронные кошельки" платежных систем. Стоит отметить, что предприниматели не могут рассчитываться электронными денежными средствами между собой. Это допустимо только в отношениях с физлицами (п. 9 ст. 7 Закона № 161-ФЗ).

Предпринимателям также стоит учитывать, что нельзя использовать личные счета для совершения операций, связанных с предпринимательской деятельностью. У текущих счетов физлиц и расчетных счетов предпринимателей – разные правовые режимы (п. 2.2-2.3 Инструкции Банка России от 30 мая 2014 г. № 153-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов"). Кроме того, различается бухучет указанных счетов (п. 4.30, п. 4.41 Плана счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядок его применения). То же, по словам Светланы Петропольской, относится и к использованию личных "электронных кошельков" физлиц для предпринимательской деятельности.

Работа с авторским контентом

Для успешного использования соцсетей в качестве бизнес-инструментов необходимо наполнять соответствующие странички, аккаунты контентом – фотографиями, иными изображениями, видео-, аудио-материалами и текстами. При этом, как подчеркнула Светлана Петропольская, нельзя забывать о необходимости соблюдения законодательства об интеллектуальной собственности.

Эксперт отметила, что, например, скачивание картинки из Интернета и ее размещение в социальной сети может "аукнуться" владельцу бизнес-аккаунта иском о нарушении авторских прав. Для того, чтобы избежать этого, следует получить согласие правообладателя на использование результата интеллектуальной деятельности (средства индивидуализации) (п. 1 ст. 1229 ГК РФ). Такое согласие может быть получено, например, в рамках заключения лицензионного договора или посредством выражения воли правообладателя в письменном разрешении в свободной форме. А еще можно пользоваться услугами фотобанков, выступающих в качестве посредников между авторами изображений и покупателями. Они предоставляют возможность лицензионного использования авторских фотоснимков, иных изображений за плату и в некоторых случаях – без нее. При этом следует внимательно знакомиться с условиями лицензионного соглашения, на основании которого ресурс предоставляет изображения для использования, включая разделы об ответственности сторон.

Предложение курсов и тренингов

В соцсетях достаточно популярен бизнес, сосредоточенный на проведении разного рода курсов, тренингов, семинаров и т. п. Предприниматели предлагают свои методики финансового планирования, межличностной коммуникации, поиска работы, курсы мейк-апа, изучения языков и т. д. Однако, по словам Светланы Петропольской нужно учитывать то обстоятельство, что многие такие курсы и тренинги по своим параметрам являются образовательными услугами.

Согласно разделу Р "Образование" ОКВЭД к образовательным услугам относятся, например, занятия по обучению йоге, тренинги и курсы для разных профессий, занятия для личного роста, компьютерные, языковые курсы. Образовательная деятельность может осуществляться образовательными организациями, организациями, осуществляющими обучение, а также ИП. Но на такие организации и таких ИП распространятся соответствующая ответственность за нарушение требований к образовательной деятельности (ч. 1-2 ст. 21 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации", далее – закон об образовании). Важно иметь ввиду, что образовательная деятельность подлежит лицензированию. При этом исключение составляют ИП, оказывающие образовательные услуги непосредственно, без привлечения педагогических работников (п. 40 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", ч. 1-2 ст. 91 закона об образовании).

***

Очевидно, что ведение бизнеса через соцсети с юридической точки зрения вряд ли проще владения стационарным магазином. Но маркетинговые возможности, безусловно, широки. И в первую очередь для малого бизнеса социальные сети в современных реалиях – это один из наиболее эффективных и удобных инструментов "раскрутки". При этом предпринимателям следует иметь в виду, что бизнес, по общему правилу, нужно "оформить" путем регистрации юрлица, в качестве ИП либо постановки на налоговый учет как самозанятого.

Помимо того, что при ведении бизнеса через соцсети нужно чаще всего соблюдать правила дистанционной торговли, применения ККТ, уделять повышенное внимание соблюдению законодательства об интеллектуальной собственности, а в некоторых случаях – об образовательной деятельности, все пользователи соцсетей, включая бизнесменов, должны также следовать условиям пользовательских соглашений. Отметим, что в Госдуму в начале прошлого года был внесен законопроект о регистрации пользователей в соцсетях, согласно которому пользователями признаются как физлица, так юрлица, но на текущий момент его рассмотрение отложено. Кроме того, важно помнить о необходимости соблюдения законодательства о рекламе, налогах и персональных данных, о чем ГАРАНТ.РУ писал ранее.